代理制度.docx

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代理制度

第二节代理制度

一、代理的基本理论

（一）代理的概念

指代理人在代理权限内，以被代理人的名义与第三人实施法律行为，由此产生的法律后果直接由被代理人承担的一种法律制度。

代理的法律特征

1.代理行为是民事法律行为

民事法律行为是以意思表示为要素，设立、变更或终止权利义务的合法行为。

—法律事实

代理行为以意思表示为核心，能够在被代理人与第三人之间设立、变更和终止民事权利和民事义务

代理从事的行为主要三类：

（1）民事法律行为（eg订立合同）

（2）民事诉讼行为

（3）某些财政、行政行为（es代理申请专利商标注册）

其中后两种行为均包含意思表示要素，实际上属于准民事法律行为。

订立遗嘱、结婚、收养子女不得代理

2、代理人以“被代理人”的名义实施民事法律行为

★委托合同中受托人可以以“委托人”的名义，也可以以“自己”的名义与第三人订立合同

★行纪合同中行纪人必须以“自己”的名义与第三人订立合同。

※《民法通则》只承认以“被代理人”名义进行代理

But《合同法》几条中承认隐名代理制（eg委托人可以以“自己”名义与第三人订立合同

3、代理人是在代理权限内独立向第三人为意思表示

代人保管物品不涉及第三人不属于代理

传递信息不能独立地进行意思表示不属于代理

4、代理行为的法律效果直接归属于“被代理人”

（二）代理与相关概念的区别

1、代理与委托

行使权力的名义不同代理被代理人名义；委托委托人或自己名义

从事的事务不同

代理涉及的行为以意思表示为要素，故代理一定是民事法律行为

委托不要求以“意思表示”为要素，故委托的事务可以是纯粹的事务性行为

代理涉及三方当事人委托属于双方当事人之间的关系当然，委托和代理也存在一定的联系，eg委托代理中委托人（被代理人）与受托人（代理人）之间的法律关系按委托处理；委托人、受托人相对人三方当事人之间法律关系按代理处理。

2、代理与代表

代理人法定代表人

代理人与被代理人是两个独立的民事主体法定代表人与法人同属一个民事主体

代理人从事的法律行为不是代理人的法律行为，法定代表人实施法律行为就是法人实施的

只是其效力归属于被代理人民事法律行为，不存在效力归属问题

3、代理与行纪

行纪指经纪人受他人委托以自己的名义从事商业活动的行为。

区别：

（1）行纪以行纪人自己的名义实施法律行为代理“被代理人”

（2）行纪的法律效果先由行纪人承受，然后通过其他法律关系（eg委托合同）转给委托人；代理的法律效果直接归属被代理人享有。

（3）行纪必为有偿法律行为；代理有偿OR无偿

（三）代理的种类

《民法通则》

1、委托代理

指基于被代理人授权的意思表示而发生的代理，又称“意定代理”

被代理人在意思授权时必须具有相应的民事行为能力

△委托代理中授权行为一种单方法律行为

委托授权为不要式行为书面口头或其他方式授权

委托书授权不明的（书面的委托形式）被代理人应向第三人承担民事责任，代理人负连带责任代理人“对外”承担连带责任后，在“内部”可以向被代理人追偿

2、法定代理

是为无行为能力人和限制行为能力人设立的代理方式，是依据法律规定而当然发生的代理。

监护人是其法定代理人

3、指定代理

在没有法定代理人和委托代理人的情况下，人民法院或有权机关可以依法为不能亲自处理自己事务的人指定代理人。

依法指定的代理人，无特殊原因不得拒绝担任

二、代理权

（一）代理权的概述

是代理人以他人名义独立为意思表示，并使效果归属于他人的一种法律资格。

代理权产生的根据：

基于法律规定（eg法定代理）OR基于法院或其他机关的指定（eg指定代理）OR基于被代理人的授权行为（eg委托代理）

△委托代理中授权行为一种单方法律行为区别于被代理人与代理人之间的基础法律关系（委托合同、合伙合同等双方法律行为）