注册税务师考试辅导税收相关法律6.docx

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注册税务师考试辅导税收相关法律6

第五章　行政处罚法律制度

《行政处罚法》是行政法律制度中非常重要的一部法律，一直是第一篇的考试重点。

以前年度考过的试题比较多，试题重复的机率大，行政处罚听证程序尤其是考试的热点，几乎年年都有考题。

《行政处罚法》既有实体内容，又有程序内容，而且行政相对人对行政处罚决定不服申请行政复议、提起行政诉讼的案例也比较多，所以出现综合分析题的可能性非常大。

第五章还可以与其他章节的内容综合在一起出题。

2009年共涉及题目9个，分值17分。

　　2007、2008年教材根据《治安管理处罚法》、《海关行政处罚实施条例》、《海关行政处罚听证办法》、《税务行政处罚听证程序实施办法（试行）》的规定做了相应的调整。

2010年的教材删除了一些特别法的规定，考试难度有一定的下降。

　　预计本章在2010年考试中，三种题型都可能出现，分值约为15分左右。

第一节　行政处罚概述

　　本节的内容是大纲中要求了解和熟悉的内容，不是考试的重点。

重点掌握“一事不二罚原则”。

　　【例题·多选题】下列表述中未违反“一事不二罚原则”的有（　）。

　　A.对行为人的同一个违法行为只能给予一种行政处罚

　　B.对当事人的同一个违法行为可以依法给予两种以上的行政处罚

　　C.对行为人的同一个违法行为不能给予两次以上罚款的行政处罚

　　D.对行为人的同一个违法行为不能给予两种以上的行政处罚

　　E.同一个行政机关对当事人有两个以上违法行为的，可以对其实施两个以上处罚

[答疑编号1096050101]

『正确答案』BCE

『答案解析』

　　本题考核对一事不二罚原则的理解。

　　《行政处罚法》第24条规定：

“对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚。

”也就是说如果当事人的同一个违法行为已经受到罚款处罚的，行政机关不得以同一事实和理由再次给予罚款的行政处罚，但是对当事人的同一违法行为可以依法给予两种以上的行政处罚。

因此，选项AD是错误的，选项BCE是正确的。

　　【例题·单选题】李某回国携带应申报的物品进境，未向海关如实申报，海关认定李某的行为构成走私，对其作出没收物品，并罚款1000元的处罚。

按照《行政处罚法》的规定，海关的上述处罚（　）。

　　A.是错误的，只能实施没收物品的处罚

　　B.是错误的，只能实施罚款1000元的处罚

　　C.是错误的，只能在没收与罚款之间选择一种行政处罚实施

　　D.是正确的，不违反一事不二罚的原则

[答疑编号1096050102]

『正确答案』D

『答案解析』

　　这是一道案例分析题，考核对一事不二罚原则的理解。

　　《行政处罚法》第24条规定：

对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚。

本题中，海关的处罚并不是针对同一违法行为给予两次以上罚款的处罚，而是对同一违法行为给予不同种类的处罚，属于行政处罚的并处。

因此，海关处罚的行为是正确的，并未违反一事不二罚的原则。

第二节　行政处罚的种类与设定

　　第二节是行政处罚法中比较重要的内容。

行政处罚的理论分类和行政处罚的设定是2006年以前考试的重点。

《行政处罚法》关于行政处罚设定的规定与《行政许可法》有相似之处，应注意区别，不要混淆。

注意教材上的例举。

　　【例题·多选题】根据我国法律、行政法规规定，（　）属于行政处罚。

　　A.扣押纳税人财产

　　B.暂扣许可证

　　C.没收走私运输工具

　　D.不予抵扣税款

　　E.责令限期改正

[答疑编号1096050103]

『正确答案』BC

『答案解析』

　　本题考核行政处罚的法定种类、税务行政处罚的种类。

　　扣押纳税人财产不是行政处罚而是税收保全措施，按照行政法理论属于直接强制执行措施；责令限期改正是一种行政命令，而不是税务行政处罚；不予抵扣税款属于税务机关做出的不予依法办理或者答复的行为，也不是税务行政处罚。

　　《行政处罚法》第八条规定，行政处罚的种类包括：

（一）警告；

（二）罚款；（三）没收违法所得、没收非法财物；（四）责令停产停业；（五）暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照；（六）行政拘留；（七）法律、行政法规规定的其他行政处罚。

　　【例题·多选题】根据《行政处罚法》规定，下列各项中有权设定吊销企业营业执照的行政处罚的规范性文件是（　）。

　　A.国务院行政法规　　　B.地方性法规

　　C.国务院部门规章　　　D.国务院部门的规定

　　E.法律

[答疑编号1096050104]

『正确答案』AE

『答案解析』

　　本题考核行政处罚的设定。

吊销企业营业执照的行政处罚只能由法律和行政法规来设定。

所以只有选项AE是正确的。

　　【提示】国务院部门的规定，不能设定行政处罚，但可以设定行政许可。

　　国务院部门规章,，可以设定警告或一定数量罚款的行政处罚，但不能设定行政许可。

　　【例题·单选题】根据《行政处罚法》的规定，（　）不得设定罚款的行政处罚。

　　A.省级税务机关制定的规范性文件

　　B.国家税务总局制定的规章

　　C.财政部制定的规章

　　D.省级人民政府制定的规章

[答疑编号1096050105]

『正确答案』A

『答案解析』

　　本题考核不能设定罚款处罚的规范性文件。

（结合行政立法权理解掌握）

　　《行政处罚法》规定罚款的行政处罚可以由法律、行政法规、地方性法规、部门规章、地方规章设定。

所以省级税务机关制定的规范性文件不能设定罚款的行政处罚。

本题中，部门规章和地方规章可以设定，也就是说选项B、C、D三项均可设定税务行政罚款处罚。

　　【例题·单选题】我国《种子法》规定，违法经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的，可处以1万元以上5万元以下罚款。

某省人民政府在其制定的《某省种子法实施办法》中规定，违法经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的，可处以3万元以上5万元以下罚款。

下列说法中正确的是（　）。

　　A.《实施办法》超越了《种子法》的规定，无效

　　B.《实施办法》没有超越《种子法》的规定，有效

　　C.受处罚人不服处罚申请行政复议的同时，可以对《实施办法》一并请求审查

　　D.对《实施办法》只可以提起行政诉讼，不能提起行政复议

[答疑编号1096050106]

『正确答案』A

『答案解析』

　　本题考核地方政府规章的行政处罚设定权。

本题结合了行政诉讼与行政复议的受案范围。

　　地方规章可以在法律、法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体的规定。

选项A正确，选项C错误。

　　公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法，在对具体行政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请：

国务院部门的规定；县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定；乡、镇人民政府的规定。

前款所列规定不含国务院部、委员会规章和地方人民政府规章。

规章的审查依照法律、行政法规办理。

本题中，《某省种子法实施办法》属于地方人民政府规章，所以受处罚人不得在申请行政复议时对该《实施办法》一并请求审查。

选项C错误。

　　对抽象行政行为不能提起诉讼。

选项D错误。

　　【例题·多选题】下列对行政拘留的描述，正确的有（　）。

　　A.既属于行政处罚中的人身自由罚，也属于刑事诉讼中的强制措施

　　B.行政拘留只能由法律设定

　　C.应当适用听证程序

　　D.拘留的期限为1个月以上6个月以下

　　E.只能由县级以上公安机关实施

[答疑编号1096050107]

『正确答案』BE

『答案解析』

　　本题考核行政拘留。

这是一个既涉及行政处罚，又涉及刑法和刑事诉讼法的综合性题目。

　　选项A错误，注意行政拘留与刑事诉讼法强制措施的拘留的区别。

后者是指公安机关在紧急情况下，对现行犯或重大嫌疑分子所采取的临时限制其人身自由的一种强制措施。

　　选项B错误，行政处罚听证程序，适用于责令停产停业、吊销许可证和执照、较大数额的罚款的处罚决定，不包括行政拘留。

　　选项D错误，注意行政拘留与刑罚中拘役的区别。

拘役，是短期剥夺犯罪分子的人身自由，就近实行教育改造的刑罚方法。

拘役的期限为1个月以上6个月以下，数罪并罚时不能超过1年。

第三节　行政处罚实施主体、管辖与适用

　　第三节是大纲要求掌握的内容，也是比较重要的内容，在学习时应注意与《行政许可法》的横向比较，找出他们的不同之处。

另外，也要注意行政处罚适用与《刑法》所规定的刑罚适用的比较、将不予处罚的情形与应当从轻或减轻处罚的情形结合起来掌握，对比记忆。

本节的重点是行政处罚的实施主体和行政处罚适用。

　　一、行政处罚的实施主体（掌握）

　　【例题·单选题】关于行政处罚实施主体的说法中，错误的是（　）。

　　A.受委托实施行政处罚的主体必须是行政机关

　　B.法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织可以成为行政处罚实施主体

　　C.受委托实施行政处罚的主体必须具有熟悉法律、法规、规章和业务的工作人员

　　D.不同的行政机关具有不同的行政处罚权限

[答疑编号1096050108]

『正确答案』A

『答案解析』

　　本题考核行政处罚的实施主体。

　　《行政许可法》规定，受托实施行政许可的主体必须是行政机关，而《行政处罚法》规定的能够接受行政委托、依法行使行政处罚的组织必须是依法成立的管理公共事务的事业组织。

法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织，可以在法定授权范围内实施行政处罚。

因此A项错误、B项正确。

　　《行政处罚法》规定，接受行政委托、依法行使行政处罚的组织必须具有熟悉有关法律、法规、规章和业务的工作人员。

C项正确。

　　行政处罚必须在法定的职权范围内实施，不同的行政机关拥有不同的行政处罚权限，越权则无效。

所以，D项是正确的。

　　【例题·多选题】根据《行政处罚法》、《行政许可法》有关实施主体的规定，下列说法中正确的是（　）。

　　A.法律、法规授权的组织在《行政处罚法》中是指依法成立的管理公共事务的事业单位　　B.必须是依法成立的管理公共事务的事业组织才能受委托实施行政处罚

　　C.法律、法规授权的组织在《行政处罚法》中是指依法成立的行政机构

　　D.只有行政机关才能受托实施行政许可

　　E.行政处罚与行政许可的实施主体是相同的，都是包括行政机关、法律法规授权的组织以及受委托的组织

[答疑编号1096050109]

『正确答案』BD

『答案解析』

　　本题考核了三个知识点，即行政许可的实施主体中受委托的行政机关、行政处罚的实施主体中的法律、法规授权的组织和接受委托的组织。

既有横向知识点的比较，又有纵向知识点的串联，此题有一定的难度。

　　根据《行政处罚法》的规定，法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织可以在法定授权范围内实施行政处罚。

既可以是事业组织，也可以是行政机构，还可以是其他组织。

选项A、C错误。

　　依据《行政处罚法》的规定能够接受行政委托，依法行使行政处罚权的主体必须是依法成立的管理公共事务的事业组织。

选项B正确。

　　根据《行政许可法》的规定，接受委托实施行政许可的主体仅限于行政机关。

选项D正确。

　　行政处罚与行政许可的实施主体存在差别，其中，行政许可中受委托的是行政机关。

选项E错误。

　　二、行政处罚的管辖和适用（掌握）

　　本部分教材进行了修订，其中，有关犯罪移送、折抵以及从重处罚的规定予以删除。

　　【例题·单选题】申某家住甲地，在乙地制作盗版光盘经过丙地运输到丁地进行销售。

对申某的违法行为要进行处罚，不享有管辖权的机关是（　）。

　　A.甲地依法享有处罚权的行政机关

　　B.乙地依法享有处罚权的行政机关

　　C.丙地依法享有处罚权的行政机关

　　D.丁地依法享有处罚权的行政机关

[答疑编号1096050110]

『正确答案』A

『答案解析』本题考核行政处罚的管辖。

《行政处罚法》规定，除法律、行政法规另有规定外，由违法行为发生地的县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。

　　【例题·单选题】根据《海关行政处罚实施条例》的规定，下列关于海关行政处罚案件管辖机关的表述中，正确的是（　）。

（2008年）

　　A.必须由发现违法行为的海关管辖

　　B.必须由违法行为发生地的海关管辖

　　C.必须由违法行为人住所地的海关管辖

　　D.可以由发现违法行为的海关管辖，也可以由违法行为发生地的海关管辖

[答疑编号1096050111]

『正确答案』D

『答案解析』

　　本题考核海关行政处罚的管辖。

《海关行政处罚实施条例》第3条第1款规定，海关行政处罚由发现违法行为的海关管辖，也可以由违法行为发生地海关管辖。

　　【提示】本题有一定的迷惑性。

根据《行政处罚法》的规定，行政处罚除法律、法规另有规定外，由违法行为发生地的县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。

在这里，《海关行政处罚实施条例》的规定是特别规定。

　　【例题·多选题】我国《行政处罚法》关于行政处罚适用的规定包括（　）。

（2007年）

　　A.已满16周岁不满18周岁的人初次违法的，不予处罚

　　B.不满14周岁的人有违法行为的，不予处罚

　　C.被行政处罚后在1年内又实施同一违法行为的，从重处罚

　　D.对当事人的同一个违法行为，可以给予两次以上罚款的行政处罚

　　E.已满14周岁不满18周岁的人有违法行为的，应当依法从轻或者减轻处罚

[答疑编号1096050112]

『正确答案』BE

『答案解析』

　　本题考核《行政处罚法》规定的行政处罚的适用。

　　《行政处罚法》没有选项A、C这样的规定。

　　不满十四周岁的人有违法行为的，不予行政处罚，责令监护人加以管教；已满十四周岁不满十八周岁的人有违法行为的，应当从轻或者减轻行政处罚。

所以B、E两项正确。

贯彻的是处罚与教育相结合的原则。

　　选项D违法了一事不二罚原则。

　　【例题·多选题】运输公司指派本单位司机运送白灰膏。

由于泄露，造成沿途路面大面积严重污染。

司机发现后立即向公司汇报，该公司即组织人员清扫被污染路面，下列选项正确的是（　）。

　　A.路面被污染的沿途三个区的执法机关对本案均享有管辖权，如发生管辖争议，由三个区的共同上级机关指定管辖

　　B.对该运输公司应当依法从轻或减轻处罚

　　C.本案的违法行为人是该运输公司

　　D.本案的违法行为人是该运输公司和司机

　　E.对该行为的处罚只能由公安机关实施

[答疑编号1096050113]

『正确答案』ABC

『答案解析』

　　本题考核行政处罚的管辖、从轻或减轻处罚以及被处罚的相对人等问题。

　　选项A正确，两个以上依法享有行政处罚权的实施机关如对同一行政违法案件都有管辖权，在案件管辖上发生争议，双方又协商不成的，应报请共同的上一级行政机关指定管辖。

　　选项B正确，主动消除或减轻违法行为危害后果的，依法应当从轻或减轻处罚。

　　选项C正确，选项D错误。

司机是职务行为，责任应由其所在单位即运输公司承担。

　　选项E错误，本案是对路面的污染行为，实际应由路政部门来进行处罚。

第四节　行政处罚程序

　　第四节的内容非常重要，包括行政处罚决定程序和行政处罚执行程序以及移送程序，是历年考试的重中之重的内容。

考核的重点主要集中在行政处罚听证程序和《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》中的具体规定，特别是行政处罚听证程序最为热门，最近两年重要考点重复出题，出题量最多，占第五章的分值一半以上。

在学习行政处罚听证程序时应注意一般法与特别法之间就同一事项的不同规定，《行政许可法》规定的行政许可听证程序与行政处罚听证程序有相似之处，应对比记忆。

在学习《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》时应将行政处罚法律制度的内容与刑事诉讼法律制度的内容有机的衔接起来。

　　历年考点：

　　1.适用简易程序和一般程序作出行政处罚决定的共同要求（2004年多选题）；

　　2.适用行政处罚听证程序的特定案件（2003年单选题、2008年多选题）；

　　3.《行政处罚法》中关于行政处罚听证程序的有关规定（2003、2004年多选题、2008年单选题）；

　　4.行政机关发出听证通知的期限（2002年单选题）；

　　5.行政机关当场作出行政处罚决定并收缴罚款的有关规定（2002年多选题、2009年多选题）；

　　6.《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》中的有关规定（2005年单选题）；

　　7.行政执法机关移送涉嫌犯罪案件程序（2006年单选题、2009年综合分析题）；

　　8.行政处罚听证程序的适用范围（2007年单选题）；

　　9.行政处罚听证程序中行政机关举行听证程序的期限（2007年单选题）；

　　10.《治安管理处罚法》规定的应当举行听证的处罚案件（2008年多选题）。

　　一、行政处罚决定程序

　　包括简易程序、一般程序和听证程序。

2010年的教材在该部分删除了大段有关特别法的内容，使得该部分难度降低，但大家应将《行政处罚法》中的听证程序与第五节的税务行政听证对比理解掌握。

同时应结合第四章行政许可中的听证制度掌握。

　　【例题·单选题】依据行政处罚简易程序进行执法活动时，行政执法人员可以（　）。

　　A.口头作出处罚决定

　　B.当场作出处罚决定

　　C.不表明身份

　　D.不填写行政处罚决定书

[答疑编号1096050114]

『正确答案』B

『答案解析』

　　本题考核行政处罚简易程序。

　　简易程序有简单迅捷、当场处罚的特征。

因此在适用简易程序处罚时，可以当场作出处罚决定。

选项B正确。

　　执法人员当场做出处罚决定的，应当向当事人出示执法身份证件，即表明身份，选项C错误。

　　依据简易程序进行执法活动时，应当填写行政处罚决定书。

选项AD错误。

　　【例题·多选题】根据我国《行政处罚法》，行政机关作出（　）的决定前，当事人有权要求该行政机关举行听证。

　　A.责令中外合资企业限期治理污染

　　B.对非法携带管制刀具的某公民进行行政拘留

　　C.对严重污染环境的企业责令停产停业

　　D.对生产假冒伪劣商品的企业吊销营业执照

　　E.对醉驾的司机吊销驾照

[答疑编号1096050115]

『正确答案』CDE

『答案解析』

　　本题考核行政处罚的听证程序的适用范围。

特别法的内容2010年教材已删除。

　　《行政处罚法》规定，对责令停产停业、吊销许可证和执照、较大数额的罚款适用听证程序，选项A属于行政命令，不属于行政处罚，因此不适用听证程序。

B选项行政拘留虽然属于行政处罚，但不适用听证程序。

　　【例题·单选题】根据《行政处罚法》的规定，下列关于行政处罚听证程序的表述中，正确的是（　）。

（2008年）

　　A.当事人可以委托1至2人代理参加听证

　　B.行政机关收到听证申请后应当在15日内举行听证

　　C.当事人有权申辩，但无权质证

　　D.当事人的听证申请必须以书面的形式提出

[答疑编号1096050116]

『正确答案』A

『答案解析』

　　本题除了考核《行政处罚法》关于行政处罚听证程序的有关规定以外，实际上还考核了《海关行政处罚听证办法》和《税务行政处罚听证程序实施办法（试行）》中有关听证程序的不同规定，将其作为混淆选项。

　　根据《行政处罚法》的规定，当事人可以亲自参加听证，也可以委托一至二人代理参加听证。

因此，A项是正确的。

　　B项是错误的，行政机关在收到听证申请后多长时间内举行听证，《行政处罚法》并没有作出规定，15日的期限是《税务行政处罚听证程序实施办法》中的规定。

依照规定，当事人要求听证符合条件的，税务机关应当在收到当事人听证要求后的15日内举行听证。

另外，还要注意与《行政许可法》规定的区别，行政许可听证程序的期限是20日。

因此，B项是错误的。

　　在听证程序中，当事人有权对调查人员提出的违法事实和证据进行申辩和质证，双方也可以进行辩论。

这是行政参与原则的体现。

所以，C项是错误的。

　　当事人以什么形式提出听证要求，《行政处罚法》没有作出明确规定。

因此，D项也是错误的。

　　【例题·多选题】个体户某甲因销售货物时屡有短斤少两的现象，工商行政管理局发现后决定对其处以吊销营业执照的处罚。

下列有关该事件的表述中正确的是（　）。

　　A.工商行政管理局应告知某甲有要求举行听证的权利

　　B.举行听证的有关费用由工商局与某甲合理分担

　　C.听证应当公开进行

　　D.某甲既可以自己参加听证，也可以委托他人代理参加听证

　　E.某甲有权申请听证主持人回避

[答疑编号1096050117]

『正确答案』ACDE

『答案解析』本题考核行政处罚的听证程序。

当事人不承担行政机关组织听证的费用。

B项说法错误。

　　【例题·多选题】某纳税人经申请取得某项发票使用许可后，税务机关发现该纳税人多次实施发票违法行为。

在税务机关对其作出吊销该许可证的决定前，该纳税人要求举行听证。

根据法律及有关规定，则（　）。

（2006年）

　　A.纳税人的听证要求应当在税务机关告知听证权利后5日内提出

　　B.纳税人可以委托一至二人代理参加听证

　　C.税务机关应当指定非本案调查人员主持听证

　　D.纳税人不承担组织听证的费用，但是法律、行政法规另有规定的除外

　　E.纳税人不服税务机关在听证程序中因特定事由终止听证的决定，无权对此申请复议

[答疑编号1096050118]

『正确答案』BCD

『答案解析』本题考核行政处罚听证程序。

行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利；当事人要求听证的，行政机关应当组织听证。

当事人不承担行政机关组织听证的费用。

听证依照以下程序组织：

（1）当事人要求听证的，应当在行政机关告知后三日内提出（选项A错误）；

（2）行政机关应当在听证的七日前，通知当事人举行听证的时间、地点；（3）除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外，听证公开举行；（4）听证由行政机关指定的非本案调查人员主持；当事人认为主持人与本案有直接利害关系的，有权申请回避；（5）当事人可以亲自参加听证，也可以委托一至二人代理；（