行政法与行政诉讼法讲义.docx

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行政法与行政诉讼法讲义

第一编绪论

第一章行政法的基本概念

第一节行政

1、行政的概念；考核要求识记概念

2、分类：

考核要求识记；公行政、静态行政和动态行政的概念、形式行政和实质行政的概念，知道我们所研究的国家行政是形式行政。

第二节行政法

1、概念：

识记。

“控权论”的观点

2、★★★★★四类行政关系：

行政管理关系是最基本的行政关系（行政管理关系、行政法制监督关系、行政救济关系、内部行政关系）08.2.最基本的行政关系是（A）

A.行政管理关系B.行政法制监督关系C.行政救济关系D.内部行政关系

08.17.不属于行政关系的是（D）

A.行政管理关系B.行政法制监督关系C.行政救济关系D.行政诉讼关系

1）行政管理关系：

行政相对人的概念（理解识记，案例出题会判断），行政主体的特征（权、名、责），行政相对人的特征（被管理、权利义务受行政行为的影响），行政主体占主导地位。

07.30；08.21．在下列选项中属于行政管理关系的有（      AE   ）（07.08曾两次出现）

A．劳动局实施行政处罚与被处罚人之间形成的关系B．劳动局购买办公设备与商场之间形成的关系

C．劳动局建办公楼与建筑公司之间形成的关系D．劳动局发放岗位津贴与本局职工之间形成的关系

E．劳动局登记检查企业用工情况与企业之间形成的关系

2）行政法制监督关系：

监督主体有哪些（5个★权力机关→主要抽象行政行为和人事任免、★司法机关→主要行政诉讼注意，注意法院不告不理、★行政监察机关→主要公务员、★审计机关→财政收支、★社会监督），行政法制监督主体占主导地位。

08.4．某省人大常委会撤销了本省人民政府规章的行为属于（A）

A．权力机关监督B．行政机关监督C．司法机关监督D．社会监督

07.15．下列选项中，属于国家权力机关监督行政的方式是（A）人大代表有“质询权”

A．质询B．司法建议C.信访D．行政复议

3）行政救济关系：

信访、行政复议、行政诉讼，行政救济主体占主导地位。

4）内部行政关系：

上下级之间的关系，行政机关与国家公务员的关系是最重要的。

07.16．国家公职关系的双方主体分别是国家公务员和（A）

A．行政机关B．行政主体C．行政系统D．国家

08.24.属于内部行政关系的有（ACDEF）

A.上下级行政机关之间的关系B.人大与行政机关之间的关系C.平行行政机关之间的关系D.行政机关与所属机构之间的关系E.行政机关与国家公务员的关系F.行政机关与法律、法规授权组织的关系

3、控制行政权★★：

1）原因：

行政法行使利弊，与公民、组织广泛的接触。

2）方式：

通过行政组织法控制权源；通过行政程序法控制行使方式；通过监督法、责任法、救济法控制滥用。

第三节行政法学

单1.行政法的调整对象是（A）

A.行政关系B.外部行政关系C.行政法律关系 D.行政管理法律关系

1．在法学领域，与行政法学关系最密切的是（A）

A．宪法学B．民法学C．诉讼法学D．劳动法学

第二章行政法的法源

第一节国外行政法的一般法源

制定法、判例法、习惯和惯例、行政法理、条约和协定

12．各国行政法法源一般不包括（C）

A．制定法B．判例法C．神法D．习惯

★★★我国行政法的法律渊源（表1）

宪法

具有最高法律效力，但很少在司法活动中得到适用

法律

分为基本法律与普通法律，但实际上效力没有差别

行政法规

由国务院制定，在我国目前往往能起到法律的作用

地方性法规

由省级或者较大的市的人大及其常委会制定

自治条例、单行条例

由民族自治地方（区州县旗）的人大制定并报批后施行（没有常委会）

部门规章

由国务院组成部门（部委行署）或国务院直属机构制定

地方政府规章

由省级或者较大的市的政府制定

法律解释

目前由全国人大常委会解释法律，其效力等于法律

条约和协定

原则上需转化成国内法方能成为法律渊源，但存在例外

司法解释

司法解释不是正式的法律渊源，但实际上作用巨大

注：

较大的市包括省会市、经济特区所在市、国务院批准的较大的市（计划单列市）

26．下列选项中，属于我国行政法渊源的有（ABCDE）

A．宪法B．法律C．行政法规D．民法通则（有可能会交叉包含）E．单行条例

06.21.下列选项中属于我国行政法的制定法法源的有（DE）

A.判例法 B.判例C.条约和协定 D.法律E.法律解释

第三章行政法的基本原则

★★★★行政法的基本原则（出题点很多，选择、简答、论述都有可能涉及。

）

（选择题：

分析行政行为是否符合行政法的基本原则）（准备论述题）（表2）

基本原则

具体要求

行政法制

1、依法行政；2、控制滥用自由裁量权（事后控制措施：

行政复议、司法审查）；3、政府对违法行为承担法律责任；4、保护人民，维护公民的基本权利和自由

行政合理

1、比例原则；1）妥当性、2）必要性、3）比例性

2、信赖保护原则；1）行政行为确定力2）轻微违法不得撤、废、改3）重大违法或造成重大危害必须撤或该给无过错行政相对人补偿

行政公正

1、依法办事，不偏私2、平等对待，不歧视3、合理考虑，不专断4、自己不做自己的法官5、不单方接触6、不在事先未通知和听取相对人申辩意见的情况下作出对相对人不利的行政行为

行政公开

符合正常理智；公平公正对待；考虑相关因素、不考虑无关因素；符合比例原则

行政效率

行政效率（积极履行职责、及时履行职责）；便利当事人（减轻当事人程序负担）

注意：

一个行政行为，如果不合法，则推定必然不合理（防止行政机关借合理之名滥用权利，进行违法行为）

4.某市政府决定停止三轮车营运并给予因此遭受损失的车主一定补偿。

市政府的决定体现了行政许可的（d）

A.法定原则 B.公开公平公正原则C.均衡比例适度原则 D.诚信与信赖保护原则

08.13．行政合理原则的子原则是（C）

A．行政公正原则B．行政公开原则C．比例原则D．不单方接触原则

08.2．在控制滥用自由裁量权的措施中，属于事后控制措施的是（C）（行政复议和司法审查）P41

A．授权控制B．程序控制C．行政复议D．行政处罚

07.24．行政合理原则包括（）

A．不单方接触B．自己不做自己的法官C．比例原则D．依赖保护原则E．行政公开原则

08.3.“行政机关一经作出某种行为后不得任意变更”这体现了（）

A.比例原则B.信赖保护原则C.行政公正原则D.行政效率原则

07简答题36．简述行政公开原则的内容。

07.名词解释35.比例原则

论述：

行政法治原则的基本要求？

？

第二编行政法主体

第四章行政机关

第一节行政机关概述★★★（常识）

1、含义（08名词解释）2、行政机关与行政法主体、行政主体的关系

行政法主体：

行政法调整的各种行政关系的参加人，仅指在行政法律关系中权利义务的承受者，不是所有的参加人。

行政主体：

概念、标准（名、权、责）；组织体系上实行“领导——从属制”

决策体制上一般实行“首长负责制”（区别于委员制）

行使职权主动的（区别司法机关的被动性）、经常的、不间断的

最经常、最经常、最广泛的与个人、组织打交道

第二节行政机关分类（记忆理解分类标准和类型，选择题）

1、根据权限：

一般行政机关、部门行政机关

2、根据管理客体和内容：

职能性行政机关、专业性行政机关

3、根据存在时间长短：

常设性、非常设性行政机关

4、根据行使职权的情况以及与行政相对人的关系：

专门执法、普通管理行政机关

5、根据决策和负责体制：

首长负责制、委员制行政机关

6、派出行政机关、被派出行政机关

07.21.根据管理的客体和内容，行政机关可以分为（CD）

A.一般行政机关 B.部门行政机关C.职能性行政机关 D.专业性行政机关E.常设性行政机关

08.22.行政机关根据其权限的范围，分为（CD）

A.职能性行政机关B.专业性行政机关C.一般行政机关D.部门行政机关E.首长制行政机关

第四节我国现行行政机关的体系

1、中央行政机关

中央行政机关

第一级★国务院

第二级★组成部门★直属（特设）机构办公机构办事机构

（只有组成部门的设立、增加、减少、合并须经全国人大或其常委会批准，其他国务院可自主决定）

第三级★国务院组成部门管理的机构☆上述国务院下属单位的内设机构（专利复审、商标评审）

2、一般地方行政机关

第一级★地方各级政府

第二级★派出机关★工作部门★直属（特设）机构办公机构办事机构

（只有县级以上人民政府设立下属部门与机构，乡镇人民政府没有下设部门与机构）

第三级☆上述第二级主体的内设机构☆上述第二级主体的派出机构（派出所、工商所、税务所）

说明：

★表示有行政主体资格；☆表示经授权可能有行政主体资格；未标注者表示无行政主体资格。

3、民族自治地方行政机关：

正职行政首长由该自治区公民担任

4、特区的行政机关。

香港：

主要官员任职条件：

在港正常居住满15年、在外国无居留权、永久性、中国公民。

澳门：

主要官员任职条件：

在澳正常居住满15年、永久性、中国公民。

08.4.街道办事处属于市区人民政府的（A）

A.派出机关B.派出机构C.自治机关D.权力机关

08.21.属于中央行政机关的有（ABCE）

A.国务院（我国最高国家权力机关的执行机关，即最高国家行政机关，也就是中央人民政府，由总理、副总理、国务委员、各部部长、各委员会主任等人员组成）

B.民政部

C.国家工商行政管理总局（是中华人民共和国国务院主管市场监督管理和有关行政执法工作的正部级国务院直属机构）

D.香港特别行政区政府（属于地方政府）

E.新闻出版署（国家新闻出版总署，是国务院直属机构，正部级，是我国新闻出版事业的主管机构。

）

第五章依授权和依委托行使行政职能的组织

第一节法律、法规授权的组织

1、涵义。

1）非国家机关2）特定行政职能3）具体法律法规所授，非行政组织法所授

08.31.名词解释：

法律、法规授权的组织

2、条件和范围

3、法律地位★★★★1）权（只有在行使职权时，是行政主体，具有与行政机关基本相同的法律地位。

）

2）名、责（以自己的名义，自己承担法律责任。

）

3）非行使行政职能时，不享有行政权，不具有行政主体地位。

第二节行政机关委托的组织

1、涵义：

1）受委托的组织不是行政机关，也不是国家机关。

2）仅能根据委托行使一定的行政职能，不能行使一般的行政职能。

3）基于行政机关的委托。

4）不同于行政机关内部的委托、代理关系。

2、条件和范围：

1）事业组织（非企业和其他社会组织/管理公共事务未基本职能/依法成立，非临时性）

2）具有熟悉有关法律、法规、规章和任务的工作人员

3）有组织进行相应技术检查或技术鉴定的条件

07.12．行政委托中，受委托组织应是依法成立的管理公共事务的（D）

A．行政机关B．监察机关C．司法机关D．事业组织

3、法律地位：

★★★★不是行政主体；权、名、责，分离

权（“受委托机关”行使），名（委托机关），责（任由“委托机关”对外承担）

07.2.经市人民政府批准，市节水办受市公用事业管理局的委托对某企业进行了处罚，这里的行政主体是（C）

A.市人民政府 B.市节水办C.市公用事业管理局 D.实施处罚行为的公务员

08.1.行政主体只能是法律、法规授权的组织和（c）

A.国家机关B.权力机关C.行政机关D.国有企业

第六章公务员（大家结合《公务员制度》复习）

第一节概述

1、概念。

任用方式：

选举、考任、聘任、调任。

08.22．根据《公务员法》的规定，不得录用为公务员的是（BDE）《公务员法》2006年1月1日施行，课本版本较老，仍是《国家公务员暂行条例》；《公务员法》第二十四条

A．曾受过治安处罚的B．曾因犯罪受过刑事处罚的

C．曾被开除党籍的D．曾被开除公职的

E．有法律规定不得录用为公务员的其他情形

2、分类。

06.22.我国国家公务员的种类有（）

A.领导职公务员 B.非领导职公务员C.政务类公务员 D.业务类公务员E.国有企事业公务员

3、法律地位。

1）行政管理关系中：

非一方当事人。

2）行政诉讼关系中：

不具有当事人地位。

3）内部行政法律关系中：

可以作为一方当事人。

3）行政法制监督关系中：

被监督对象，具有当时人地位。

4、职权★★★（理解）1）职位保障权2）执行职务权3）工资福利权4）参加培训权5）批评建议权6）申诉、控告权7）辞职权8）其他

07.3.“国家公务员非因法定事由和非经法定程序不得被免职、降职、辞退或受到行政处分”，这是国家公务员的（B）

A.执行职务权 B.职位保障权C.申诉控告权 D.工资福利权

第二节国家公职关系

1、国家公职关系的发生

23．下列选项中，属于国家公职关系产生途径的有（BCDE）

A．退休B．考任C．选任D．调任E．聘任

2、国家公职关系的内容

3、国家公职关系的消灭：

退休、辞职、辞退、死亡、开除

08.5.公务员张某因1年内连续旷工累计超过30天而导致国家公职关系消灭，这一法律事实属于（C）

A.退休B.辞职C.辞退D.开除

08.9.公务员至少应年满（B）（《公务员法》第十一条）

A.16周岁B.18周岁C.20周岁D.23周岁

第七章行政相对人

第一节概述

1、涵义。

★★★行政主体行为影响其权益的个人、组织。

（理解这句话的意思，能判断是否成为行政相对人）

2、法律地位与权利、义务：

（根据选项来判断，基本上是常识性的知识。

）

08.24．属于行政相对人权利的是（BCDE）

A．行政管理权（行政主体的权利）B．申请权C．申请复议权D．请求行政赔偿权E．提起行政诉讼权

07.名词解释题32．行政相对人08.32.行政相对人（两次出现）

07.29.下列选项中，处于行政管理相对人法律地位的是（ABCD）

A.向土地规划局申办建筑用地的公安局B.受到公立大学开除处分的学生C.对县政府确权裁定不服的三里河村

D.因私出境申办护照的海关稽查员张某E.受到记过处分的税务征管员王某

第八章行政行为概述

第一节行政行为的概念

07.名词解释32.行政行为

行政主体实施的产生行政法律效果的行为。

第二节分类★★★：

1、抽象行政行为与具体行政行为

“抽象行政行为是指行政机关基于法律、法规的授权，针对不特定的人或事制定或发布普通适用的行为规则的行为。

它一般不针对特定对象，而是规定在何种情况和条件下，行政机关和被管理一方的行为规则和权利义务关系，具有普遍约束力

2、羁束行政行为与自由裁量行政行为3、依职权行政行为与应请求行政行为

4、附款行政行为与无附款行政行为5、要式行政行为与不要式行政行为

6、授益行政行为与不利行政行为

（会判断各种行政行为属于哪种？

例如：

行政处罚属于；具体、羁束、依职权、要式、不利）

08.23．根据对象是否特定为标准，行政行为可以分为（AB）

A．抽象行政行为B．具体行政行为C．羁束行政行为D．自由裁量行政行为E．依职权行政行为

07.名词解释34.羁束行政行为

24.下列选项中属于具体行政行为的有（BD）

A.交通局发布《桥道收费管理办法》B.教育局向李某颁发《教师资格证书》

C.农业局与张某签订《粮食收购合同》D.税务局向孙某送达《个人所得税缴费通知》

E.公安局与第三建筑公司签订《住宅建设合同书》

第三节成立要求与合法要件

1、成立要求

1）行政立法行为的成立要件①经享有相应行政立法权的行政机关讨论决定②经行政首长签署③公开发行④

2）其他抽象行政行为的成立要件①不以相应行政机关正式会议讨论决定为必要要件②行政首长签署③公开发行

3）具体行政行为的成立要件①行政主体作出行政决定②行政决定已送达行政相对人③行政决定文书已为行政相对人受领

具体行政行为的判断（表3）

突出特征

处分性

特定性

单方性

外部性

具体含义

依行政主体的意志建立、变更或消灭行政法上的权利义务关系

是针对特定事项与特定人作出的行为

基于行政主体单方意志便可成立

行政主体对外而非对内实施职权

区别对象

行政事实行为

抽象行政行为

行政合同行为

内部行政行为

08.23.具体行政行为的成立要件包括（）

A.经行政首长签署B.公开发布C.行政主体作出行政决定

D.行政决定已经送达行政相对人E.行政决定书已为行政相对人受领

06.23.下列选项中属于行政行为的有（）

A.中央人民银行制定规范性文件 B.人大代表视察企业C.行政机关申请建设用地 

D.街道办事处发放居民最低生活保障金E.供电局收取用户电费

2、合法要件

08.3．下列选项中，属于行政行为的是（D）

A．某省人大的立法行为B．某省人民检察院的法律监督行为

C．某省人民法院的审判行为D．某省税务局的征税行为

第四节行政行为的效力

1、公定力→合法有效，非经法定程序不得否认其效力。

2、确定力→发生法律效力，非经法定程序不得撤销。

3、拘束力→受约束，作为或不作为不得与行政行为相抵触。

4、执行力→履行上：

行政机关自己强制执行或者申请法院执行。

08单3．“行政主体已经命令某公司停业整顿，该公司即不得再行开工营业”，这体现了行政行为的（C）P133

A．公定力B．确定力C．拘束力D．执行力

第五节无效、撤销与废止

1、无效1）条件；特别重大违法、明显违法、导致犯罪、没有可能实施、受胁迫、行政主体不明确或越权。

07简答题39．试论行政行为无效的条件。

P136——P137

08.28.属于行政行为无效条件的有（ABC）

A.行政行为具有特别重大的违法情形B.行政行为具有明显的违法情形

C.行政行为的实施将导致犯罪D.行政行为合法要件缺损

E.行政行为不适当

2）法律后果；相对认可不受拘束、相对人可在任何时候请求有权机关宣布其无效、国家机关可在任何时候宣布其无效、无效后的法律后果（恢复原状或赔偿）

例题：

简述行政行为无效的法律后果？

P137——P138

2、撤销1）条件；行政行为合法要件缺损、不适当

2）法律后果；自撤销之日起失效、行政主体过错且是授益性效力可不溯及到做出之日、相对人过错或混合过错效力溯及到做出之日。

08简答题38．简述行政行为撤销的法律后果？

教材P139

3、废止1）条件；法律依据变更、形势依据变更、目的实现。

2）法律后果；法律依据变更、形势依据变更，可获得补偿。

例题：

简述行政行为废止的法律后果？

P40

第九章行政立法

第一节概述

一、涵义：

主体是行政机关。

（07.08年名词解释行政立法）

二、性质：

抽象行政行为、行政的性质。

三、分类：

1、授权立法；职权立法（表4）

权利来源

职权立法

“宪法、组织法”的授权

授权立法

“权利机关”授权

07.6．根据权力来源的不同，行政立法可以分为职权立法和（D）

A．执行性立法B．创制性立法C．中央行政立法D．授权立法

07.5.行政机关直接根据宪法和组织法的授权制定行政法规和规章的立法活动，属于（A）

A.职权立法 B.授权立法C.执行性立法 D.创制性立法

2、中央行政立法；地方行政立法（表5）

主体

适用范围

所包含类型

中央

国务院

全国

（1）中央政府的立法

（2）工作部门立法

地方

省级政府、省会级市政府、

较大市政府、经济特区所在地的市政府

本行政区域

省市级政府立法

08.2．下列选项中，有权制定地方性法规的主体是（C）

A．国务院B．全国人大C．全国人大常委会D．省级人大

3、执行性立法；创设性立法（表6）

是否需全国人大授权

内容

执行性立法

不详

补充规定，非新规定

创设性立法

是

新规范，从无到有

第二节行政立法体系

一、我国现行立法体系：

（表7）

中央

省级

市级/自治州

自治县

权利机关立法层次

人大及常委会

√

√

√

人大

行政立法层次

政府

√

√

√

×

部门

√

×

×

×

灰色为中央立法层次，黄色为地方立法层次

二、立法权限的划分

（表8）

全国人大及常委会

国务院

地方人大及常委会

国务院部门

地方政府

立法权限

1）专有立法权事项10项；一般可授权国务院，制定行政法规

2）法律绝对保留事项：

犯罪、刑罚；

对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚

司法制度

执行法律规定的事项

执行宪法贵定的事项

执行全国人大及常委会授权的事项

1）执行法律行政法规的规定

2）地方性事务

3）除专有立法事项，其他事项未制定有法律、行政法规，可先行规定，之后若冲突则废止

4）经济特区所在省市人大及常委会根据全国人大授权

5）自治条例、单行条例

1）执行法律、行政法规、决定、命令的事项

2）两个以上部门，或国务院制定法规，或联合制定

1）执行法律、法规、地方性法规规定的事项

2）属于本行政区域内的具体行政管理事项

07.1.行政法规的制定主体是（C）

A.全国人大 B.全国人大常委会C.国务院 D.省级人民政府

08.8.行政法规的制定主体是（A）

A.国务院B.国务院各部委C.省级人民政府D.省级人大

三、立法位阶p150（表9）

文本与效力

批准与备案改变与撤销

冲突与适用

法律

低于宪法

批准问题：

①自治区条例报全国人大常委会批准

②较大市法规、自治州县条例报省级人大常委会批准

备案问题：

①备案找上级

②人大不备案

③批准当备案

④规章有例外（规章最高备到国务院）（人大不是常设机关）

①领导关系：

若两机关为领导关系，则上级既可撤销也可改变下级立法

②监督关系：

若两机关为监督关系，则上级只能撤销不能改变下级立法

③授权关系：

若两机关为授权关系，则上级可撤销下级立法乃至撤销授权

④批准关系：

经过批准的立法视为批准者的立法对待（但审查结果仅为撤销）

①特别法优于一般法

②新法优于旧法

③法不溯及既往，但有利溯及除外

④新一般规定与旧特别规定冲突的，由制定机关裁决（制定机关为某级人大的，则替换为其常委会）

①授权制定的行政法规或经济特区法规与法律冲突无法决定适用的，由全国人大常委会裁决

②部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间冲突的，由国务院裁决

③地方性法规与部门规章冲突，国务院可决定适用地方性法规，适用部门规章的则应提请全国人大常委会裁决

行政法规

低于宪法、法律

地方性法规

低于宪法、法律、行政法规、上级地方法规

部门

规章

低于宪法、法律、行政法规

地方性规章

低