发起设立股份有限公司的设立程序.doc

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发起设立股份有限公司的设立程序

　　股份有限公司的设立程序，是指公司成立所必须进行的一系列包括认缴资本、订立公司章程、登记注册行为的过程。

其程序比任何形式的公司设立程序要复杂与严格。

　　股份有限公司的设立程序，因设立方式不同而有别。

《公司法》第74条第1款规定：

股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。

　　根据《公司法》第74条第2款规定：

发起人设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。

即设立股份有限公司的股份由发起人自己认足，不向社会公众公开募集资本。

　　根据中国公司法的规定，发起设立股份有限公司的步骤如下：

（1）认足股份。

中国公司法规定，以发起人设立方式设立股份有限公司的，发起人以书面形式认足公司章程规定发行的股份。

即在确定了股份有限公司的资本及总股本数，每一股份的金额后，各发起人以书面形式许诺自己将要认购的股份数，并且各发起人所认购的股份总额及股款总额等于公司要发行的总股份及总资本额。

否则，发起设立的形式不能成立。

（2）缴纳股款。

中国公司法规定，以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人以书面认足公司章程规定发行的股份后，应即缴纳全部股款，即股份有限公司的发起人必须一次缴纳全部股款。

不可以分期缴纳。

　　中国发起设立认缴股款的形式可以是货币，也可以是实物、工业产权、非专利技术、土地使用权。

非货币出资，要进行评估折价，转移产权给公司，具体规定如下：

　　《公司法》第80条：

发起人可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。

对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或土地使用权，必须进行评估作价，核实财产，并折合为股份。

不得高估或者低估作价。

土地使用权的评估作价，依照法律、行政法规的规定办理。

发起人以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过股份有限公司注册资本的20%。

　　《公司法》第82条规定：

以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权抵作股款的，应当依法办理其财产权的转移手续。

　　因此可见，中国也不允许劳务、信用作为出资方式，对于非货币出资，要求有关的评估机构如会计事务所，国有资产评估事务所依法公正地对财产进行估价，不得弄虚作假，损害发起人的利益或欺骗社会公众。

经评估作价的资产，还应折为股份。

尤其是注意以工业产权、非专利技术作价出资的，不仅要符合比例要求，还应注意其有效期和约定的保密期限，以便正确估价。

　　（3）申请设立股份有限公司。

中国公司法第77条规定：

股份有限公司的设立，必须经过国务院授权的部门或者省级人民政府批准。

因此，设立公司，必须获得这些部门的批准文件才能进行有关活动。

　　（4）订立公司章程。

认缴出资的全体发起人，制订公司章程，规定公司重大事项和具体事项的原则，为公司的组织管理和业务执行有章可循提供依据。

　　（5）选举公司的董事会和监事会。

认足及缴纳了全部股款的发起人召集会议，选举出董事和监事，往往要得到超过股份总数半数以上的股份代表发起人的同意。

这些选任的董事和监事，组成公司的董事会和监事会，形成公司组织的基本框架。

　　（6）申请设立登记。

根据中国公司法规定，发起人交付全部出资后，应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送设立公司的批准文件、公司章程、验资证明等文件，申请设立登记。

即经过以上五个步骤，公司的董事会应备好登记所规定的有关合法资料和文件，向工商行政管理机关申请公司设立的登记。

　　登记机关对所提交的资料和文件进行审查，根据有关行政法规和法律的规定，决定是否准予设立。

《公司法》第95条第一款规定：

公司登记机关自接到股份有限公司设立登记申请之日起三十日内作出是否予以登记的决定。

对符合本法规定条件的，予以登记，发给公司营业执照;对不符合本法规定条件的，不予登记。

就是说，在规定的期限内，工商行政管理部门必须给申请设立的股份有限公司作出答复。

　　（7）公告。

《公司法》第95条第2款规定：

公司营业执照签发日期，为公司成立日期。

公司成立后，应当进行公告。

股份有限公司获得营业执照即告成立，但为了加强国家管理和便利公司与其他自然人、法人的经济往来，还需在经登记主管机关认可的报纸上予以公告。

企业改制设立股份有限公司的程序

　　1、企业应首先确定改制上市的各中介机构（保荐人、律师、会计师等），并与各中介机构签订委托合同。

　　2、律师等中介机构应侧重各自专业领域，全面对企业进行尽职调查。

　　3、根据尽职调查的结果，中介机构应协助企业共同制定改制上市的总方案，并根据方案订出改制上市的工作时间表。

　　4、中介机构开始围绕改制总方案和工作时间表协调开展工作。

（涉及国有资产的应开始办理国有资产的评估、审批手续）

　　5、根据审计、评估的初步结果，确定五个以上的发起人及出资比例，签订《发起人意向书》

　　6、召开发起人会议、签订《发起人协议》，办理工商名称预先核准手续。

　　7、根据《发起人协议》办理有关出资的事宜，可刻制股份公司筹委会公章，开立出资设立股份公司的银行帐户。

　　8、律师协助企业制定出全套报送有关政府部门批准设立股份公司的申报文件，并根据股份公司的设立方式起草各项文件（如章程草案、股东大会议事规则、董事会议事规则等），出具股份公司设立法律意见书。

　　9、省政府（或国务院授权部门，如外商投资股份公司应报国家商务部）批准设立股份公司并下达批准文件。

　　10、各发起人出资到位，会计师验资并出具《验资报告》，同时办理相关资产的过户登记手续。

　　11、在政府部门批准后一个月内召开股份公司的创立大会，律师协助制定创立大会的系列材料。

　　12、到工商行政管理部门办理股份公司设立的工商登记手续，领取企业法人营业执照，股份公司正式成立。

股份有限公司募集设立的程序

　　募集设立，是指发起人认购应发行股份的一部分，其余部分向计会公开募集而成立公司。

募集设立的程序如下：

（1）发起人认购股份。

发起人在获得政府主管机关的批准以后，应当认购公司应发行的股份。

在募集设立的情况下，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%。

发起人只有在缴足所认购的出资以后，才能够向社会公开募集股份。

（2）制作招股说明：

书。

招股说明书是发起人对非特定人表示募股意思并披露有关事实的书面陈述，是申请募股的必备文件。

招股说明书只有经过国务院证券管理部门批准，才能予以公告。

招股说明书应当附有发起人制订的公司章程，并载明如下事项：

发起人认购的股份数;每股的票面金额和发行价格;无记名股票的发行总数;认股人的权利、义务;本次募股的起止日期及逾期未募足时认股人可撤回所认股份的说明。

　　（3）签订承销协议和代收股款协议。

发起人向社会公开募集股份，应当同依法设立的证券经营机构签订承销协议，并且同银行签订代收股款协议。

　　（4）申请批准募股。

发起人向社会公开募集股份时，必须向国务院证券管理部门递交募股申请，并报送下列主要文件：

批准设立公司的文件;公司章程;经营估算书;发起人的姓名或者名称，发起人认购的股份数、出资种类及验资证明;招股说明书;代收股款银行的名称及地址;承销机构名称及有关的协议。

未经国务院证券管理部门批准，发起人不得向社会公开募集股份。

国务院证券管理部门根据募股申请是否符合《公司法》的规定，决定是否予以批准;对已作出的批准，事后发现不合规定的，应当予以撤销。

　　（5）公开募股。

发起人获准募股后，应当公告招股说明书，并制作认股书，认股书应载明招股说明书所列事项，由认股人填写所认股数、金额、住所，并签名、盖章。

认股人按照所认股数缴纳股款发行股份的股款缴足后，必须经法定的验资机构验资并出具证明。

　　（6）召开创立大会。

认股人缴清股款并验资完毕后，发起人应当在30日内主持召开公司创立大会。

创立大会由认股人组成发起人应于创立大会召开前15日内通知或公告会议日期。

会议应有代表股份总数12以上的认股人出席，方可举行。

创立大会的职权为：

审议发起人关于公司筹办情况的报告;通过公司章程：

选举董事会成员;选举监事会成员;对公司的设立费用进行审核：

对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核;发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立公司的决议。

创立大会就上述事项作出决议，须经出席会议的认股人所持表决权的半数以上通过。

　　（7）申请设立登记。

董事会应于创立大会结束后30日内，申请设立登记。

公司登记机关自接到股份有限公司设立申请之日起30日内作出是否予以登记的决定。

对符合《公司法》规定条件的，发给公司营业执照。

公司以营业执照签发日期为成立日期。

公司成立后，应当进行公告，并将募集股份情况报国务院证券管理部门备案。