例3.营业地在美国的A公司与营业地在中国的B公司签订一份发动机供应合同,合同约定合同纠纷适用中国法解决,则未来发生纠纷适用中国国内法还是公约?
答案:
适用公约。
因为两公司的约定属于一般性约定,不足以排除公约的适用。
若A公司与B公司约定适用中国1999年《合同法》解决纠纷,则可以排除公约的适用。
例4.甲国公司(卖方)与乙国公司订立了国际货物买卖合同,FOB价格条件,采用还上运输方式。
甲乙两国均为《联合国国际货物销售合同公约》缔约国。
问题一:
因当事人已经选择了贸易术语,《公约》整体是否不再适用该合同?
答案:
不是。
因为贸易术语只涉及买卖合同中的部分问题,主要是运输、保险、风险转移等,至于合同是否成立、违约救济等方面,贸易术语并不涉及。
故公约仍有适用余地。
问题二:
若两公司就货物所有权是否在货物装到船上时转移发生纠纷,是否也适用公约解决?
答案:
否。
因为公约并不涉及货物所有权何时转移问题。
二、要约承诺规则
——合同的成立规则
(一)要约
根据《公约》的规定,要约是向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议。
通常,提出建议的人是要约人,也叫发价人、发盘人;要约发向的对象叫受要约人、受发价人或受盘人。
1、要约有效的条件
《公约》第14条规定了要约有效的三个条件:
(1)向一个或一个以上的特定的人发出。
不是向一个或一个以上特定的人提出的建议,仅应视为要约邀请,除非提出建议的人作明确相反的意思表示。
所谓要约邀请,是希望对方对自己发出要约的意思表示,如向不特定人寄送商品报价单、招标公告的行为。
【注意】要约通知可以是向特定的人发出,也可以是向不特定的人发出,向不特定的人发出的,必须明确表示该通知不是要约邀请而是要约,要约才有效。
如外贸上通常用“实盘”表明该通知为“要约”。
(2)要约内容十分确定。
何谓“内容十分确定”?
《公约》规定,要约通知中如包含货物名称、数量、价格或确定数量及价格方法的,即为“内容十分确定”。
【特别提示】公约中的“涉及运输”是指卖方负责安排运输,此时卖方只需将货物交个承运人即可,若由多个承运人联运,交第一承运人即可。
例:
中国甲公司向美国乙公司发盘:
“购古巴白糖100吨,每吨650美元,CIF上海,10天内电复有效。
”问:
假如美国乙公司电复“完全同意你方条件”,合同是否成立?
答案:
成立,要约内容“十分确定”。
(3)表明要约人在得到对方接受要约的内容时,愿受该要约约束的意思表示。
例:
上例中,“10天内电复有效”即为愿意受要约约束的意思表示。
2、要约的撤回
要约在到达受要约人时生效,在要约生效前要约人使要约失效的行为即要约的撤回。
要约撤回的规则有:
(1)撤回通知必须在要约到达受要约人之前或同时送达受要约人;
(2)要约即使是不可撤销的,也可以撤回;
(3)撤回的法律效果是要约对要约人丧失法律约束力(要约未生效),受要约人即使在规定时间内作出和要约内容完全的承诺,合同也不能成立。
例:
日本甲公司6月5日上午通过航空邮件向中国乙公司发盘:
“可供松下彩电1000台,单价300美元,FOB长崎港,一个月内答复有效。
”6月6日上午日本甲公司又向乙公司发电传:
“取消6月5日发盘内容。
”问:
中国公司6月6日下午收到航空邮件后做出同意通知,合同是否成立?
答案:
不成立。
因为对方已经撤销要约。
3、要约的撤销
要约生效后使之失效的行为是要约的撤销。
撤销要遵循如下规则:
(1)撤销通知必须在受要约人发出承诺通知之前达到受要约人;
(2)要约如写明接受要约的期限或以其他方式表示要约是不可撤销的,则要约不能撤销;
(3)受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的,而且受要约人已经本着对该项要约的信赖做了准备,要约不能撤销。
比如受要约人本着信赖已经开始准备供货或者已经开出汇票或信用证以备未来支付货款,此时要约是不可撤销的,即使要约人的撤销通知到达受要约人的时间早于承诺通知的发出时间。
例:
新加坡甲公司于1月1日向德国乙公司电传:
“急购优质轮胎2000个,单价35美元,总计70000美元,CIF新加坡。
合同成立后立即装船,10日内答复有效。
”德国公司收到该要约后,当天就向某轮胎公司订购了2000个轮胎,1月3日甲公司电告德国乙公司:
“已经联系到货源,1月1日电传失效。
”乙公司1月4日电复:
“货物已经备妥,贵公司要撤销要约无效,合同应履行。
”并于1月15日将全部货物运到汉堡码头装船发往新加坡。
问:
双方合同是否成立?
新加坡公司是否应当付款?
答案:
双方合同于1月4日成立,新加坡公司应付款。
新加坡公司撤销要约的电话虽然在德国公司做出承诺之前到达,但其1月1日要约中规定了承诺日期,要约不可撤销,且德国公司已经本着对该要约的信赖备货,故新加坡公司的撤销行为无效。
4、要约失效的原因
(1)有效的承诺未在要约规定时间做出;
(2)受要约人的拒绝通知到达要约人;
【注意】这里的拒绝既可以是明示的,也可以是默示的。
默示的拒绝主要表现在对原要约内容的表更。
(3)要约人合法地撤销了要约;
(4)受要约人做出的承诺对要约的内容作了实质性改变。
所谓实质性改变,根绝《公约》第19条第3款的规定,是指对货物价格、付款方式、货物的质量和数量、交货时间和地点、一方当事人的赔偿责任范围和争议解决方式等内容的添加或改变。
(二)承诺
根据《公约》的规定,承诺是受要约人声明或做出行为表示同意要约内容的行为。
缄默或不作为本身不构成承诺。
承诺的法律意义在于,通常承诺一经生效,合同即成立。
1、何谓有效的承诺
应具备如下条件:
(1)承诺要由受要约人做出;
(2)承诺须在要约规定的时间做出并到达要约人;
(3)承诺与要约内容一致,即承诺对要约内容未做出实质性改变。
2、逾期承诺
(1)概念
《公约》规定,承诺应在要约规定的时间内到达要约人,没有规定期限的,应在合理的期限内到达要约人才生效。
未在上述期间内到达受要约人的,构成逾期承诺。
(2)种类
A.主观逾期承诺,即没有客观原因,仅由于受要约人的主观原因造成的承诺逾期到达,这种逾期承诺原则上无效,例外是要约人的及时追认仍可使逾期承诺有效,即如果要约人毫不迟延地用口头或者书面表示接受该逾期承诺,则该逾期承诺仍可成为有效承诺,合同仍然成立。
B.客观逾期承诺,即载有逾期承诺的信件或其他书面文件表明它是传递正常、能及时送达要约人的情况下寄发的,但由于邮递延误或者其他客观原因造成该承诺迟延到达的,则此种逾期承诺原则上有效,但例外是如果要约人毫不迟延地用口头或书面通知表示愿要约已经失效,则该逾期承诺就没有约束力。
3、承诺内容与要约内容不一致
实践中经常发生承诺与要约不完全一致的情况,承诺与要约内容不一致是指承诺通知中对要约的内容作了添加、限制或者其他更改,这种承诺是否有效,分一下2种情况:
(1)实质性变更
实质性变更包括,有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端方式等内容的添加或不容条件,均视为是在实质上变更要约的条件。
实质性变更的承诺无效。
(2)非实质性变更
这样的承诺原则上有效。
即如果该承诺通知未对要约内容进行实质性变更,则该不一致的承诺原则上仍属有效承诺,除非要约人对此实质性变更也无法接受,并在不过分延迟的时间内以口头或书面形式通知受要约人其反对这种变更。
如果要约人不做出这种反对,合同的条件就以该项要约的条件以及承诺通知内所载的更改为准。
4、承诺的生效与撤回
(1)英美法系采投邮主义,即承诺通知发出时生效;大陆法系采到达主义,《公约》也采到达主义,即承诺通知到达要约人时才生效。
(2)口头要约应立即承诺,除非当事人另有约定,如要约人给承诺人以一定的承诺期限。
(3)承诺只有撤回,没有撤销。
撤回承诺的通知只有在承诺生效之前或与其同时送达要约人的,才能使承诺不产生效力,合同不成立。
例:
中国山东某公司于2003年6月14日收到甲国某公司来电称:
“XXX设备3560台,每台270美元CIF青岛,7月甲国XXX港装船,不可撤销即期信用证支付,2003年6月22日前复到有效。
”中国山东公司于2003年6月17日复电:
“若单价为240美元CIF青岛,可接受3560台XXX设备;如有争议在中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。
”甲国公司于2003年6月18日回电称仲裁条款可以接受,但是价格不能减少。
此时,该机器价格上涨,中方又于2003年6月21日复电:
“接受你14日发盘,信用证已经又中国银行福建分行开出。
”但甲公司未予答复并将货物转卖他人。
关于该案,依1980年《联合国国际货物销售公约》的规定,下列哪些是正确的?
A甲国公司要约中所采用的是在甲国完成交货的贸易术语
B甲国公司将货物转卖他人的行为是违约行为
D中国公司于2003年6月21日的回电是在要约有效期内发出,属于有效承诺
解析:
本案的关键点在于:
中国公司6月17日的是实质性变更的承诺通知使甲国公司的要约已经失效。
本案中,我国公司6月14日来电(要约)没有完全接受,而是在6月17日回电中对要约中的货物价格作了改变,而且添加了一个新的条件,即“如有争议在中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁”。
这项添加也构成实质性变更。
这种实质性变更的承诺既被视为反要约,又被视为对要约的拒绝,甲国公司的要约因此而失效。
对我国公司的反要约,如甲国公司完全接受则合同仍可成立,但是甲国公司6月18日的再次回电仍然坚持原报价格不能改变,这就是说甲国公司未接受我国公司反要约中的价格,这可以视为对我国公司要约的实质性变更,也是对我国公司要约的一个拒绝,我国公司的反要约也失效了。
关于中方6月21日复电的性质,表面上看,该复电既完全接受了甲国公司最初的要约内容,又没有超出其规定的6月22日的最后期限,似乎应该是一项有效承诺。
但稍加分析就知道这种想法是错误的,因为甲国公司最初的要约实际上早在中方6月17日回电到达甲国公司时就已经失效了,因此,合同不可能成立。
既然合同不成立,当然“无约可违”,B项说法错误。
A项说法是正确的,因为CIF交易下,卖方不是在目的港交货,而是在装运港交货,而本案中交货港为甲国XXX港,因此A项正确。