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刑法课件

刑法分论

如何学好刑法分论

⏹一、处理好法条与法理的关系

⏹

（一）法条与法理的含义

⏹法条指的是法律条文，即法律规定。

⏹法理指法律的基本原理。

⏹即隐藏在法条背后的对法条起支配作用的道理。

⏹问题：

刑法中的违法指的是违反规范，还是违反法律规定？

⏹因此，德国著名的刑法学家宾丁认为：

在刑法中违法指的是违反规范，即违反禁止性的规定，而不是违反法律规定；违法，就法律规定而言，是符合而不是违反。

⏹宾丁（1841-1920），1841年6月4日生于歌德的故乡法兰克福。

⏹1861年，进入格丁根大学学习历史，后对法律感兴趣。

⏹1864年大学毕业后，在海德大学获得助教资格。

⏹1873年到著名的莱比锡大学任教，一直到1913年退休。

⏹1920年逝世，享年79岁。

⏹其代表作：

《规范论》。

⏹

（二）如何把握法条与法理的关系

⏹通过法条学习法理。

⏹注意：

处理好所然和所以然的关系

⏹第一，要解决法条之所然的问题——法条的内容。

⏹比如刑法中的洗钱罪。

⏹“洗钱”是指隐瞒或者掩饰违法犯罪所得的来源和性质。

⏹比如刑法第280条第2款规定了伪造公司、企业、事业单位印章罪。

⏹问题1：

甲伪造安阳师范学院的印章是否构成犯罪呢？

⏹问题2：

甲伪造安阳大学的印章是否构成犯罪呢？

⏹问题3：

甲伪造安阳师范学院政法系的印章是否构成犯罪呢？

⏹伪造事业单位印章罪里的“伪造”，必须是伪造真实存在的事业单位的印章，才能构成伪造事业单位印章罪。

⏹又如，刑法第280条第3款，规定了伪造居民身份证罪。

⏹问题1：

张三伪造李四的身份证，是否构成伪造居民身份证罪？

⏹问题2：

张三伪造根本不存在的人的身份，能否构成伪造居民身份证罪？

⏹伪造居民身份证罪中的伪造，既包括伪造真实存在的他人的身份证，也包括伪造并非真实存在的他人的身份证，还包括对本人的身份证有关内容进行篡改。

⏹比如在06年研究生入学考试当中，就出现了这样一个事件……

⏹比如说1996年修改后的刑诉法中规定，律师在侦查阶段就可以为犯罪嫌疑人提供法律援助，就可以会见犯罪嫌疑人。

⏹1998年1月19日最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部、全国人大常委会法制工作委员会等六部委颁布了《关于《中华人民共和国刑事诉讼法＞实施中若干问题的规定》：

律师提出会见犯罪嫌疑人的，公安机关应当在48小时内安排会见。

⏹公安机关在律师提出会见要求后应当安排在48小时之内会见。

⏹第二，要解决法条之所以然的问题——法理。

⏹问题：

为什么伪造事业单位印章罪的伪造需要被伪造单位真实存在，而伪造居民身份证罪中伪造并不要求被伪造者真实存在，为什么同是伪造一词在不同的法条中需要作不同的理解？

⏹（三）法条和法理的关系

⏹一方面，法理对法条具有依附性，法理不能完全脱离法条而存在，完全脱离法条而存在之理就不是法理而是哲理；

⏹另一方面，法理相对于法条而言又具有相对的独立性。

⏹严格来说，不是法条决定法理，而是法理决定法条。

⏹二、处理好总则和分则的关系

⏹1、总则和分则的历史演变

⏹最早的刑法具有一个明显的特征，即“诸法合体，民刑不分，以刑为主。

”

⏹刑事立法则经历了一个漫长的的过程。

⏹问题：

从个别到一般还是从一般到个别？

⏹刑事立法都是先有分则性规定，后以分则性规定为基础形成总则性规定。

⏹为什么？

⏹英国法学家梅因认为，越古老的法律中刑法规范就越多。

⏹《唐律》规定：

“取非其物谓之盗”，盗又可分为窃盗和强盗。

⏹一个基本命题：

一个国家的立法水平和一个民族的哲学思维有很大的关系。

⏹贺卫方教授曾讲过，看到罗马法中的民法用语，我们不能不惊叹于他们丰富的想象力和抽象的概括能力。

⏹问题：

总则和分则分立的标志是什么？

⏹唐律主要是一个刑律，第一编是名例律后十一编是对具体犯罪的规定。

⏹总则和分则分立的体例是从1810年《法国刑法典》开始的。

⏹2、总则和分则的关系

⏹

（1）总则对分则的指导作用

⏹

（2）对分则规范的理解离不开总则性的规定

⏹一个重要的问题：

即对罪刑法定的理解。

⏹所谓的“法无明文规定不为罪”的理解，应当仅限于分则的规定，而不包括总则。

⏹如现行刑法第382条第3款有关于贪污共犯的规定：

伙同国家工作人员进行贪污的，以贪污共犯论处。

⏹而刑法第385条却没有关于受贿共犯的规定。

⏹再如挪用公款罪，1998年最高人民法院在司法解释中规定：

使用人和国家工作人员共同策划、教唆或者帮助挪用公款的，应以共犯论处。

⏹司法实践中有这样一个案子：

某法院执行庭的一名法官……

⏹三、处理好理论和案例的关系

⏹案例一般为两大类：

⏹

（一）普通案例

⏹

（二）疑难案件

⏹疑难案件还可分为二类：

⏹一类是是法律适用上的疑难案例

⏹一个合同诈骗案件……

⏹刑法第224条第4款“收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或担保财产后逃匿。

”

⏹比如刑法关于拐卖妇女罪的规定，被拐卖对象必须是妇女。

⏹张世林拐卖妇女案……

⏹刑事审判参考》就专门刊登过张世林拐卖妇女案：

⏹被告人张世林于1990年5月12日伙同竹某，以外出旅游为名，邀请被告人张世林的女友李某，并通过李某邀请“女青年”王某一同外出，后将王某卖给某村民谭某为妻，获赃款1900元，除去路费，张世林分得赃款380元。

谭某将王某带回家，发现王某有生理缺陷，遂将王某送回。

经医院检查诊断，王某系“以男为主之两性人”。

⏹问：

张世林的行为如何认定？

⏹另一类是证据上的疑难案件

⏹播放“冤家路窄”……

⏹特别注意：

司法实践贯彻罪刑法定原则存在的误区

⏹1、刑法基本原则的提出

⏹意大利：

切萨雷·贝卡里亚（1738-1794）

⏹1738年3月15日出生于意大利米兰的一个贵族家庭。

⏹1764年：

《论犯罪与刑罚》

⏹1794年11月28日因中风在米兰的家中逝世。

⏹

（1）罪刑法定原则

⏹“法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。

”

⏹

（2）罪刑相适应原则

⏹“重罪重判，轻罪轻判，罪刑相称，罚当其罪。

”

⏹（3）刑罚人道主义原则

⏹夏代最早提出“五刑说”

⏹墨刑

⏹劓刑

⏹刖刑

⏹宫刑

⏹大辟

⏹凌迟

⏹车裂

⏹烹刑

⏹醢刑

⏹2、罪刑法定原则的基本内容

⏹

（1）派生原则

⏹禁止类推

⏹禁止适用事后法

⏹禁止适用习惯法

⏹禁止绝对不确定刑

⏹明确性原则

⏹刑法第225条非法经营罪第3项的“其他严重扰乱市场秩序非法经营的行为”。

⏹刑法第236条强奸罪第3款第5项加重情节：

“致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的”中的“其他”。

⏹1980年代法国发生过一起越狱的案件……

⏹

（2）对罪刑法定原则理解

⏹一种是形式正义的理解

⏹只能按照法条的规定，作严格的解释。

⏹另一种是实质正义的理解

⏹要把握它的实质、精神、立法的用意。

⏹陈兴良:

形式正义优先于实质正义

⏹（3）贯彻罪刑法定原则要解决三个误区：

⏹一是误将“明文规定”等同于“明确性规定”，对于法有明文规定但规定不明确的犯罪没有依法定罪处罚。

⏹不得以“法无明确性规定”为理由对那些刑法明文规定而仅缺乏明确性的犯罪行为不予以定罪处罚。

⏹如《江苏法制报》2004年2月9日……

⏹第三百五十八条组织他人卖淫或者强迫他人卖淫的，处五年以上十年以下有 期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处 罚金或者没收财产：

⏹

（一）组织他人卖淫，情节严重的； 　　

⏹

（二）强迫不满十四周岁的幼女卖淫的； 　

⏹（三）强迫多人卖淫或者多次强迫他人卖淫的； 　　

⏹（四）强奸后迫使卖淫的； 　　

⏹（五）造成被强迫卖淫的人重伤、死亡或者其他严重后果的。

⏹有前款所列情形之一，情节特别严重的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。

⏹二是认为罪刑法定仅仅强调形式合理，因而仅仅从表面、形式上理解罪刑规范。

⏹在形式合理性范围内，尽量从实质上去理解罪刑规范，以寻求实质的合理。

⏹案例：

刘海洋伤熊案

⏹三是以罪刑法定原则的价值替代刑法的价值，将“有利于被告”作为解决刑法解释争议的最高标准。

⏹罪刑法定只是禁止类推解释，而不是禁止对被告人不利的解释。

对被告人不利的扩张解释，只要解释的结果，没有超出国民对该用语的可预测性，就应当是合法、合理的。

自我测试题：

⏹1、被告人甲，男，23岁，系某国在中国医科大学留学生。

甲在与中国医科大学另一外国留学生斗殴中，用尖型莱刀刺中对方上腹部，创伤透入胸腔，将肝脏切成局部破损，造成该留学生于次日下午死亡。

⏹问：

本案应当适用哪国法律？

⏹2、甲某在1997年6月绑架了乙某，直到1997年10月3日才把人质乙某释放。

对此案，应该适用旧法还是新法呢？

⏹3、李某因倒卖外汇于1995年9月被法院以投机倒把罪判处有期徒刑5年。

修改后的刑法实施以后，李某提出申诉，理由是现行刑法无此罪名，要求改判无罪。

法院应当如何处理？

⏹4、纪某在14周岁之前盗窃各类财物总计约7000余元。

14周岁生日那天，纪某邀集几个朋友到一饭馆吃饭。

饭后回家途中。

纪某看到一行人手拿一个提包，即掏出随身携带的弹簧刀将持包人刺伤后把包抢走，包内有手提电话1部、现金5000余元。

第二天纪某出门游逛，见路边停着一辆吉普车，即设法打开车门，将车开走。

行驶途中，因操作生疏，将在车站候车的3人撞倒，造成2死1伤。

纪某不仅未停车，反而加大油门逃走。

当日下午，纪某将汽车以2万元的价格卖出，后被抓获。

⏹请对纪某的上述各行为从刑法角度进行分析并说明理由。

⏹5、24岁的青工张某非常喜欢邻居家4岁的男孩小涛。

一日，张某带小涛到一座桥上玩，张某提着小涛的双手将其悬于桥栏，小涛边喊“害怕”边挣扎，张某手一滑，小涛掉入河中，张某急忙去救，小涛已溺水而死。

从刑法理论上看，张某对小涛的死亡结果在主观要件上所持的心理态度是什么？

⏹6、宋某持三角刮刀抢劫王某财物，王某夺下宋某的三角刮刀，并将宋某推倒在水泥地上，宋某头部着地，当即昏迷。

王某随后持三角刮刀将宋某杀死。

关于王某行为的性质如何认定？

⏹7、丁某于2000年2月16日下午，到某工商银行门外尾随前去银行交款的女私营企业主张某。

计划用指头粗细的铁棍打伤女业主后行抢，因有值班人员巡逻，未敢下手。

后被巡逻民警当场抓获。

⏹问：

对丁某的行为怎样认定？

并说明理由。

罪刑分则概述

⏹一、刑法分则体系

⏹何谓刑法分则体系？

是指刑法分则对各类犯罪以及各类犯罪所包含的具体犯罪，按照一定的标准和次序，加以排列而形成的有机整体。

⏹

（一）刑法分则体系的演变

⏹近代刑法的分类始于意大利著名刑法学家贝卡里亚的刑法思想。

⏹贝卡里亚根据犯罪所侵害的法益将犯罪分为以下三类：

⏹第一类是侵害国家法益的犯罪。

⏹第二类是侵害个人法益的犯罪。

⏹第三类是侵害社会法益的犯罪。

⏹1810年《法国刑法典》对犯罪分类采用的是两分法。

⏹1871年《德国刑法典》对犯罪分类采用的是三分法。

⏹二战以后，由于强调人权保障，就将侵害个人法益的犯罪放在最前面。

如1994年《法国刑法典》后。

⏹注意：

刑法分则体系的排列顺序绝不仅是一个技术性问题，背后包含了一定的刑法价值理念。

⏹

（二）我国刑法分则体系的特点

⏹1、以同类客体为标准对犯罪进行分类

⏹2、以犯罪的社会危害程度对各类各种犯罪进行排列

⏹注意新的学术观点：

坚持按照侵害个人法益的犯罪、侵害社会法益的犯罪和侵害国家法益的犯罪对犯罪进行排列。

⏹如陈兴良《刑法学》（复旦大学出版社2003年版）；周光权《刑法各论讲义》（清华大学出版社2003年版）

⏹二、97刑法对79刑法的调整

⏹

（一）反革命罪改为危害国家安全罪

⏹

（二）原“婚姻家庭罪”并入侵犯人身权利、民主权利罪一章

⏹暴力干涉婚姻自由罪、重婚罪、破坏军婚罪、虐待罪、遗弃罪、拐骗儿童罪。

⏹（三）贪污贿赂罪的单立

⏹（四）危害国防利益罪是新加一章

⏹（五）“军职罪”是单行刑法加入刑法典

⏹《中华人民共和国军人违反职责罪暂行条例》

⏹（六）三大“口袋罪”的分解

⏹投机倒把罪、流氓罪和玩忽职守罪

⏹分解投机倒把罪，分别设立了生产、销售伪劣商品罪，破坏金融管理秩序罪以及妨害文物管理罪，等等。

⏹分解流氓罪，分别设立了“聚众斗殴罪”、“寻衅滋事罪”、“强制猥亵罪”等。

⏹分解玩忽职守罪。

将原“国家工作人员”的规定，修改为“国家机关工作人员”

⏹（七）新型犯罪的创制

⏹其一，国际性犯罪

⏹其二，黑社会性质的犯罪

⏹其三，证券犯罪

⏹其四，计算机犯罪

⏹（八）具体罪名的增多

⏹三、刑法分则的条文结构

⏹刑法第246条规定：

“以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事实诽谤他人，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利”。

⏹

（一）罪状

⏹是指刑法分则条文对具体犯罪的基本构成特征的描述。

⏹1、第二百三十三条过失致人死亡的，处三年以上七年以下有期徒刑；情节较轻的，处三年以下有期徒刑。

本法另有规定的，依照规定。

⏹2、“在刑事诉讼中，证人、鉴定人、记录人、翻译人对与案件有重要关系的情节，故意作虚假证明、鉴定、记录、翻译，意图陷害他人或者隐匿罪证的……。

”

⏹3、第一百一十九条：

破坏交通工具、交通设施、电力设备、燃气设备、易燃易爆设备，造成严重后果的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。

⏹过失犯前款罪的，处三年以上七年以下有期徒刑；情节较轻的，处三年以下有期徒刑或者拘役。

⏹4、刑法第159条虚假出资罪：

公司发起人、股东违犯公司法规定，未交付实物、货币或者未转移财产权、虚假出资或者在公司成立后抽逃其出资，数额较大、后果严重或者有其他严重情节的，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资或者抽逃出资2%以上10%以下的罚金。

⏹

（二）法定刑

⏹是指刑法分则条文对具体犯罪所确定的适用刑罚的种类和刑罚幅度。

刑罚种类通常称为刑种，刑罚幅度通常称为刑度。

⏹

（1）绝对确定的法定刑

⏹

（2）绝对不确定的法定刑

⏹（3）相对确定的法定刑

⏹四、一条文规定数行为的情形：

⏹刑法第246条规定：

“以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事实诽谤他人，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利”。

⏹刑法第312条规定：

“明知是犯罪所得的赃物而予以窝藏、转移、收购或者代为销售的，处三处以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金”。

⏹五、分则条文与总则条文的竞合

⏹例如，“指使他人作伪证的”行为，是否为伪证罪的共犯呢？

⏹伪证罪是第三百零五条的规定：

在刑事诉讼中，证人、鉴定人、记录人、翻译人对与案件有重要关系的情节，故意作虚假证明、鉴定、记录、翻译，意图陷害他人或者隐匿罪证的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。

⏹第三百零七条规定（妨害作证罪）：

以暴力、威胁、贿买等方法阻止证人作证或者指使他人作伪证的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。

⏹帮助当事人毁灭、伪造证据，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役。

⏹司法工作人员犯前两款罪的，从重处罚。

⏹再如帮助组织卖淫罪，是不是组织卖淫罪的共犯呢?

⏹358条第2款（协助组织卖淫罪）:

协助组织他人卖淫的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

⏹六、法条竞合的表现及适用原则

⏹问题:

盗割动力电线是法条竞合还是想象竞合?

⏹

（一）确定犯罪个数的标准

⏹例：

陈某因不满意对他现在工作的安排，气愤之下，于夜间潜入文娱室向价值一千八百多元的彩色电视机投掷手榴弹一枚，不但电视机被炸毁，还将当场的观众炸死一人，炸伤多人。

陈某是犯一罪还是数罪？

⏹一个基本的命题：

刑法分则是以一人犯一个既遂罪为标本的。

⏹1、一行为和数行为的区分

⏹一行为和数行为的区分有两种观点：

⏹一是自然行为论。

从自然的意义上理解。

⏹二是法律行为论。

从法律的意义上理解。

⏹注意以下五种情形是一行为而不是数行为：

⏹

（1）持续行为

⏹是指犯罪行为在一定的时间内处于一种继续状态。

⏹如非法拘禁行为

⏹

（2）接续行为

⏹是指犯罪行为是性质相同的数个举动连续完成的情形。

⏹如甲入室盗窃，……

⏹（3）徐行行为

⏹是指徐缓的实行。

⏹如甲为了毁坏乙的房屋……

⏹（4）复合行为

⏹是指一个犯罪由数种行为构成，但在构成要件的意义上是一个行为。

⏹如抢劫杀人……

⏹（5）事后不可罚的行为

⏹法律规定由某人实施就构成犯罪，但是另外的人实施相同的行为法律却没有规定为犯罪。

⏹如销赃罪……

⏹如甲盗了一个存折，冒领的行为是否构成诈骗罪？

⏹如乙假冒商标，然后又去销售假冒商标的商品，如何处理？

⏹2、确定犯罪个数的标准为犯罪构成

⏹

（二）法条竞合

⏹1、法条竞合的含义

⏹法条竞合又称为法规竞合、规范竞合、法律竞合。

⏹所谓法条竞合犯，是指一行为同时触犯数法条，而数法条存在着逻辑关系的情况。

⏹2、法条竞合的特征

⏹

（1）行为人实施了一个犯罪行为

⏹

（2）一个行为同时触犯数个法条

⏹（3）数个法条之间具有一定的逻辑关系

⏹即包容或者交叉关系的情况。

⏹包容关系如:

《刑法》第127条（盗窃枪支弹药罪）与第264条（盗窃罪）等

⏹交叉关系如:

266条同第279条（招摇撞骗罪）等

⏹3、法条竞合的适用原则——一般与例外

⏹

（1）一般情况。

要遵循“特殊法（条）优先于一般法（条）”的原则。

⏹

（2）例外情况

⏹一是法律明文规定按重罪定罪处罚

⏹最典型的如《刑法》第140条与第141—148条的竞合关系。

⏹第140条是生产、销售伪劣产品罪

⏹第141—148条分别是生产、销售特定对象的伪劣商品罪。

⏹分别是：

生产、销售假药罪；生产、销售劣药罪；生产、销售不符合卫生标准的食品罪；生产、销售有毒、有害食品罪；生产、销售不符合标准的卫生器材罪；生产、销售不符合安全标准的产品罪；生产、销售伪劣农药、兽药、化肥、种子罪；生产、销售不符合卫生标准的化妆品罪。

⏹149条第2款的规定：

“生产、销售本法第一百四十一条至第一百四十八条所列产品，构成各该条规定的犯罪，同时又构成本法第一百四十条规定的犯罪的，依照处刑较重的规定定罪处罚。

”

⏹为什么在这种情形下按重罪定罪处罚？

⏹如甲销售劣药，对人体造成了严重损害，但没有造成特别严重后果，而销售金额在50万以上。

⏹如果适用“特殊法（条）优先于一般法（条）”的原则，会出现什么现象？

⏹第一百四十二条生产、销售劣药，对人体健康造成严重危害的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；后果特别严重的 ，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金 或者没收财产。

⏹第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或 者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下 有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金 额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百 分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的 ，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或 者没收财产。

⏹这里注意：

必须是既构成生产、销售特殊伪劣商品罪的罪名，又构成生产、销售伪劣产品罪的罪名。

⏹二是法律虽然没有明文规定按普通条款规定定罪量刑，但对此也没作禁止性规定，而且按特别条款定罪不能做到罪刑相适应时，按照重法优于轻法的原则定罪量刑。

（张明楷）

⏹如行为人在公共场合故意焚烧、毁损非本人所有的中华人民共和国国旗、国徽（行为人同时具有侮辱国旗、国徽的故意），且所毁坏的国旗、国徽的财产价值数额巨大。

⏹第二百九十九条在公众场合故意以焚烧、毁损、涂划、玷污、践踏等方式侮辱中华人民共和国国旗、国徽的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。

（侮辱国旗、国徽罪）

⏹第二百七十五条故意毁坏公私财物，数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑。

（故意毁坏财物罪）

⏹如行为人冒充国家工作人员诈骗财物数额特别巨大。

⏹266条的诈骗罪与279条的招摇撞骗罪

⏹第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。

本法另有规定的，依照规定。

⏹第二百七十九条冒充国家机关工作人员招摇撞骗的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。

　　冒充人民警察招摇撞骗的，依照前款的规定从重处罚。

⏹适用重法优于轻法的原则必须符合以下三个条件：

⏹其一，行为触犯的是同一法律的普通条款与特别条款。

⏹其二，同一法律的特别条款规定的法定刑，明显低于普通条款规定的法定刑。

⏹其三，刑法没有禁止适用普通条款。

⏹4、法条竞合与想象竞合的区别

⏹政法大学的阮齐林教授：

当一行为触犯或者涉及数法条时，看有无一个法条能够完全评价或者包容该犯罪行为，如果能够的，可判断为法条竞合犯，如果不能的，属于想像竞合犯。

⏹5、想像竞合与法条竞合的常见表现

⏹

（1）想像竞合的常见表现

⏹盗窃通信设备的、盗窃交通工具、交通设施、电力设备、易燃易爆设备等同时又危害公共安全的情形。

⏹

（2）法条竞合的常见表现

⏹A、盗窃罪与盗窃枪支弹药爆炸物有害物质罪、窃取国有档案罪、非法获取国家秘密罪（使用窃取手段的）、盗窃公文证件印章罪等。

⏹B、诈骗罪上竞合的法条

⏹C、故意伤害罪、故意杀人罪与刑讯逼供罪、非法拘禁罪；过失致人死亡罪与医疗事故罪、重大责任事故罪、交通肇事罪、失火罪、过失投放危险物质等；故意毁坏财物罪与破坏生产经营罪、破坏电力设备罪、破坏交通工具罪、破坏交通设施罪等。

⏹司法考题:

下列哪些情况属于法条竞合犯？

⏹A、盗窃数额较大的，正在使用中的通讯设备的

⏹B、窃取国家所有的，具有历史价值挡案的

⏹C、行为人在交纳10万元税款后，依次性假报出口骗税万元税款

⏹D、生产假药足以严重危害人体健康的，且销售金额在5万元以上的

案例分析：

⏹1、2001年8月，被告人俞某以200元购得1公斤瘦肉精p一兴奋剂，俞某明知是国家明文禁止使用的养殖添加剂，但为了提高其饲养的肉猪瘦肉率以牟取非法利益，连续一周用该添加剂掺入饲料中，喂养200多头肉猪，同月一天，俞某将其中34头肉猪销售给个体养猪户徐某，得款