监理合同习题.docx

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监理合同习题

建设工程合同管理法律基础

合同法律制度

了解部分：

一、概述

（一）合同公证的概念与原则

合同公证，是指国家公证机关根据当事人双方的申请，依法对合同的真实性与合法性进行审查并予以确认的一种法律制度。

我国的公证机关是公证处。

公证机关进行公证的依据是当事人的申请，这是自愿原则的主要体现。

（二）合同鉴证的概念和原则

合同鉴证，是指合同管理机关根据当事人双方的申请对其所签订的合同进行审查，以证明其真实性和合法性，并督促当事人双方认真履行的法律制度。

我国的鉴证机关是县级以上工商行政管理局。

我国的合同鉴证实行的是自愿原则，合同鉴证根据双方当事人的申请办理。

（三）合同鉴证的作用

合同鉴证的作用有以下几点：

（1）经过鉴证审查，可以使合同的内容符合国家的法律、行政法规的规定，有利于纠正违法合同；

（2）经过鉴证审查，可以使合同的内容更加完备，预防和减少合同纠纷；

（3）经过鉴证审查，便于合同管理机关了解情况，督促当事人认真履行合同，提高履约率。

合同公证与鉴证的相同点与区别是经常考核的知识点

二、合同公证与鉴证的相同点与区别

（一）合同公证与鉴证的相同点

原则、内容和范围、目的相同。

合同公证与鉴证，除另有规定外，都实行自愿申请原则；合同鉴证与公证的内容和范围相同；合同鉴证与公证的目的都是为了证明合同的合法性与真实性。

（二）合同公证与鉴证的区别

1．合同公证与鉴证的性质不同

合同鉴证是工商行政管理机关依据《合同鉴证办法》行使的行政管理行为。

而合同公证则是司法行政管理机关领导下的公证机关依据《公证暂行条例》行使公证权所作出的司法行政行为。

2．合同公证与鉴证的效力不同

经过公证的合同，其法律效力高于经过鉴证的合同。

按照《民事诉讼法》的规定，经过法定程序公证证明的法律行为、法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的根据。

但有相反证据足以推翻公证证明的除外。

对于追偿债款、物品的债权文书，经过公证后，文书还有强制执行的效力。

而经过鉴证的合同则没有这样的效力，在诉讼中仍需要对合同进行质证，人民法院应当辨别真伪，审查确定其效力。

3．合同公证与鉴证的适应范围不同

公证作为司法行政行为，按照国际惯例，在我国域内和域外都有法律效力。

而鉴证作为行政管理行为，其效力只能限于我国国内。

1．我国合同公证与鉴证的相同点是（）。

A．目的、法律效力、原则B．范围、性质、目的

C．目的、原则、内容D．法律效力、目的、性质

答案：

C

解析：

理解的概念、适用范围等内容是重要的。

关于本题，合同公证与鉴证，除另有规定外，都实行自愿申请原则；合同鉴证与公证的内容和范围相同；合同鉴证与公证的目的都是为了证明合同的合法性与真实性。

2．公证与鉴证的区别包括（）。

A．合同公证和鉴证所依据的法规不同

B．公证或鉴证的合同在诉讼中的法律证据效力不同

C．公证或鉴证过的合同法律效力适用范围不同

D．合同公证具有强制性，鉴证贯彻自愿原则

E．公证仅限于合同，鉴证除合同外还可包括证明材料的真实性

答案：

ABC

解析：

合同公证与鉴证的区别

1）合同公证与鉴证的性质不同

合同鉴证是工商行政管理机关依据《合同鉴证办法》行使的行政管理行为。

而合同公证则是司法行政管理机关领导下的公证机关依据《公证暂行条例》行使公证权所作出的司法行政行为。

2）合同公证与鉴证的效力不同

经过公证的合同，其法律效力高于经过鉴证的合同。

按照《民事诉讼法》的规定，经过法定程序公证证明的法律行为、法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的根据。

但有相反证据足以推翻公证证明的除外。

对于追偿债款、物品的债权文书，经过公证后，文书还有强制执行的效力。

而经过鉴证的合同则没有这样的效力，在诉讼中仍需要对合同进行质证，人民法院应当辨别真伪，审查确定其效力。

3）合同公证与鉴证的适应范围不同

公证作为司法行政行为，按照国际惯例，在我国域内和域外都有法律效力。

而鉴证作为行政管理行为，其效力只能限于我国国内。

1．我国合同公正机关和鉴证机关分别是（）。

A．都是工商行政管理局B．工商行政管理局和公正处

C．公正处和工商行政管理局D．都是公正处

答案：

C熟悉部

（一）代理的概念和特征

代理是代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施的、其民事责任由被代理人承担的法律行为。

代理具有以下特征（学员应根据教材的内容，理解下列特征是非常重要的）：

1．代理人必须在代理权限范围内实施代理行为

2．代理人以被代理人的名义实施代理行为

3．代理人在被代理人的授权范围内独立地表现自己的意志

4．被代理人对代理行为承担民事责任

（二）代理的种类

以代理权产生的依据不同，可将代理分为委托代理、法定代理和指定代理。

1．委托代理

委托代理，是基于被代理人对代理人的委托授权行为而产生的代理。

在委托代理中，被代理人所作出的授权行为属于单方的法律行为，仅凭被代理人一方的意思表示，即可以发生授权的法律效力。

被代理人有权随时撤销其授权委托。

代理人也有权随时辞去所受委托。

但代理人辞去委托时，不能给被代理人和善意第三人造成损失，否则应负赔偿责任。

在建设工程中涉及的代理主要是委托代理，如果授权范围不明确，则应当由被代理人向第三人承担民事责任，代理人负连带责任，代理人的连带责任是在被代理人无法承担责任的基础上承担的。

2．法定代理

法定代理是指根据法律的直接规定而产生的代理。

法定代理主要是为维护无行为能力或限制行为能力人的利益而设立的代理方式。

3．指定代理

指定代理，是根据人民法院和有关单位的指定而产生的代理。

指定代理只在没有委托代理人和法定代理人的情况下适用。

在指定代理中，被指定的人称为指定代理人，依法被指定为代理人的，如无特殊原因不得拒绝担任代理人。

（三）无权代理

无权代理是指行为人没有代理权而以他人名义进行民事、经济活动。

无权代理包括以下几种情况：

（1）没有代理权而为代理行为；

（2）超越代理权限为代理行为；

（3）代理权终止为代理行为。

对于无权代理行为，“被代理人”可以根据无权代理行为的后果对自己有利或不利的原则，行使“追认权”或“拒绝权”。

行使追认权后，将无权代理行为转化为合法的代理行为。

但“本人知道他人以自己的名义实施民事行为不作否认表示的，视为同意”。

（四）代理关系的终止

1.委托代理关系的终止

（1）代理期间届满或者代理事项完成

（2）被代理人取消委托或代理人辞去委托

（3）代理人死亡或代理人失去民事行为能力

（4）作为被代理人或者代理人的法人终止

2.指定代理或法定代理关系的终止

（1）被代理人取得或者恢复民事行为能力

（2）被代理人或代理人死亡

（3）指定代理的人民法院或指定单位撤销指定

（4）监护关系消灭

1．某施工企业在异地设有分公司，分公司受其委托与材料供应商订立了采购合同。

材料交货后货款未支付，供应商应以（）为被告人向人民法院起诉，要求支付材料款。

A.监理单位B.分公司

C.建设单位D.施工企业

答案：

D

解析：

本题考核的是“代理”的有关内容。

关于代理的概念和特征：

代理是代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施的、其民事责任由被代理人承担的法律行为。

代理具有以下特征：

1．代理人必须在代理权限范围内实施代理行为

2．代理人以被代理人的名义实施代理行为

3．代理人在被代理人的授权范围内独立地表现自己的意志

4．被代理人对代理行为承担民事责任

按照本题的题干说明，材料供应合同的当事人应该是某施工企业和材料供应公司，分公司只是模拟施工企业的代理人，所以被代理人应对代理行为承担民事责任。

2．在代理关系中，委托代理关系终止的条件包括（）。

A．被代理人的法人终止B．被代理人取得民事行为能力

C．被代理人取消委托D．代理事项完成

E．代理期限届满

答案：

ACDE

解析：

本题比较简单。

回答本题的关键是理解委托代理的概念，在此基础上，就能比较容易地理解或记住委托代理关系终止的情形。

委托代理关系终止的条件包括

（1）代理期间届满或者代理事项完成；

（2）被代理人取消委托或代理人辞去委托；（3）代理人死亡或代理人失去民事行为能力；（4）作为被代理人或者代理人的法人终止。

1．主要是为维护无行为能力或限制行为能力人的利益而设立的代理方式是（）。

A．委托代理B．法定代理

C．指定代理D．无权代理

答案：

B

1．概述

建筑工程一切险是承保各类民用、工业和公用事业建筑工程项目，包括道路、桥梁、水坝、港口等，在建造过程中因自然灾害或意外事故而引起的一切损失的险种。

建设工程一切险往往还加保第三者责任险。

第三者责任险是指凡在工程期间的保险有效期内因在工地上发生意外事故造成在工地及邻近地区的第三者人身伤亡或财产损失，依法应由被保险人承担的经济赔偿责任。

2．投保人与被保险人

《建设工程施工合同（示范文本）》规定，工程开工前，发包人应当为建设工程办理保险，支付保险费用。

因此，采用《建设工程施工合同（示范文本）》签订合同，应当由发包人投保建设工程一切险。

建筑工程一切险的被保险人则范围较宽，所有在工程进行期间，对该项工程承担一定风险的有关各方（即具有可保利益的各方），均可作为被保险人。

如果被保险人不止一家，则各家接受赔偿的权利以不超过其对保险标的的可保利益为限。

被保险人可以包括：

（1）业主或工程所有人；

（2）承包人或者分包人；（3）技术顾问，包括业主聘用的建筑师、工程师及其他专业顾问。

3．责任范围

保险人对下列原因造成的损失和费用负责赔偿：

（1）自然事件，指地震、海啸、雷电、飓风、台风、龙卷风、风暴、暴雨、洪水、水灾、冻灾、冰雹、地崩、山崩、雪崩、火山爆发、地面下陷下沉及其他人力不可抗拒的破坏力强大的自然现象；

（2）意外事故，指不可预料的以及被保险人无法控制并造成物质损失或人身伤亡的突发性事件，包括火灾和爆炸。

4．除外责任（学员应理解或记住除外责任的全部内容）

保险人对下列各项原因造成的损失不负责赔偿（仅指建筑工程一切险物质损失部分，不包括第三者责任险）：

（1）设计错误引起的损失和费用；

（2）自然磨损、内在或潜在缺陷、物质本身变化、自燃、自热、氧化、锈蚀、渗漏、鼠咬、虫蛀、大气（气候或气温）变化、正常水位变化或其他渐变原因造成的保险财产自身的损失和费用；（3）因原材料缺陷或工艺不善引起的保险财产本身的损失以及为换置、修理或矫正这些缺点错误所支付的费用；（4）非外力引起的机械或电气装置的本身损失，或施工用机具、设备、机械装置失灵造成的本身损失；（5）维修保养或正常检修的费用（6）档案、文件、账簿、票据、现金、各种有价证券、图表资料及包装物料的损失；（7）盘点时发现的短缺；（8）领有公共运输行驶执照的，或已由其他保险予以保障的车辆、船舶和飞机的损失；（9）除非另有约定，在保险工程开始以前已经存在或形成的位于工地范围内或其周围的属于被保险人的财产的损失；（10）除非另有约定，在本保险单保险期限终止以前，保险财产中已由工程所有人签发完工验收证书或验收合格或实际占有或使用或接受的部分。

5．第三者责任险（保险责任）

建筑工程一切险如果加保第三者责任险，则保险人对下列原因造成的损失和费用，负责赔偿：

（1）在保险期限内，因发生与所保工程直接相关的意外事故引起工地内及邻近区域的第三者人身伤亡、疾病或财产损失；

（2）被保险人因上述原因而支付的诉讼费用以及事先经保险人书面同意而支付的其他费用。

6．赔偿金额

保险人对每次事故引起的赔偿金额以法院或政府有关部门根据现行法律裁定的应由被保险人偿付的金额为准，但在任何情况下，均不得超过保险单明细表中对应列明的每次事故赔偿限额。

在保险期限内，