司法考试合同法精析.docx
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司法考试合同法精析
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司法考试合同法精析
章债法总论
重点一：
债的概念与要素问题
对此，应明确债是指特定当事人之间请求为一定给付的民事法律关系。
债权为财产权、请求权、相对权、有期限的权利。
债权具有相容性和平等性。
债权的权能包括给付请求权、给付受领权、保护请求权和处分权能。
应明确债的客体是给付行为。
如题目：
下列有关债权性质表述正确的是
A.债权为对世权
B.债权为对人权
C.债权为绝对权
D.债权为相对权
本题涉及对债权性质的理解。
债权与物权不同。
物权为对世权、绝对权和支配权，而债权为对人权、相对权和请求权。
因此，本题的选项应为BD.
重点二：
债的分类问题
应掌握意定之债与法定之债，特定物之债与种类之债，单一之债与多数人之债，按份之债与连带之债，简单之债与选择之债，主债与从债，财务债务与劳务债务的区分标准和区分意义。
．
如题目：
甲与某农机公司签订了一份购买一台标号为999号东方红牌拖拉机的合同。
甲即与某农机公司发生了债的关系，从性质上看，该债属于
A.法定之债
B.单一之债
C.简单之债
D.选择之债
本题涉及对债的分类标准的理解问题。
法定之债是相对于意定之债而言的，合同之债为意定之债；单一之债是相对于多数人之债而言的，单一之债是指债的双方主体仅为一人的债；简单是相对于选择之债而言的，简单之债的债的标的物是单一的，选择之债的债的标的物不是单一的。
故本题选项应为BC.
重点三：
债的履行主体问题
债的履行主体首先为债务人，包括单独债务人、连带债务人、不可分债务人、保证债务人。
应当明确的是，依法律规定，债务可约定由第三人代为履行。
如题目：
甲与乙签订了一份大米买卖合同，甲为卖方，乙为买方。
同时约定，甲将大米发货给丙，因为乙与丙签订了一份大米购销合同，乙为卖方，丙为买方。
现甲发给丙的大米存在质量问题，为此，引起纠纷。
丙应向
甲追究违约责任A.
B.乙追究违约责任
C.甲和乙追究违约责任
D.甲或乙追究违约责任
本题涉及代为履行的责任承担问题。
对此，应坚持债的相对性原则。
本题中，甲与乙之间存在合同债权，乙与丙之间存在合同债权，甲与丙之间不存在合同关系，故丙不能向甲追究违约责任。
本题正确选项为B.
重点四：
履行标的问题
履行标的为交付财物、转移权利、提供劳务、完成工作等。
特别应当注意的是代物清偿问题。
重点五：
履行地点问题
履行地点，当事人有约定的，依照当事人约定，法律有特别规定的，依照法律特别规定，没有约定，法律也未特别规定的，但可依习惯确定的，依习惯确定，可依债的性质确定的，依债的性质确定。
仍不能确定的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行，其他标的，在履行义务一方所在地履行。
如题目：
张某与王某签订一份货物买卖合同，张某为卖方，住在甲市，王某为买方，住在乙市。
双方对履行地点没有约定，且不能通过习惯、合同性质确定，双方又不能达成补充协议。
依法，
A.交付货币应在甲市，交付货物应在乙市
B.交付货物应在甲市，交付货币应在乙市
C.交付货币和货物均在甲市
D.交付货币和货物均在乙市
本题涉及债的履行地点问题。
依照《合同法》第62条规定，交付货币和交付货物均应在甲市。
故正确选项为C.
重点六：
选择之债的履行问题
应予明确的是选择之债的履行，首先应使选择之债变成简单之债，其方式，或通过合同特定，或通过选择特定，或因不能履行而特定。
应掌握选择之债中选择权的性质，选择权由谁行使。
如题目：
关于选择权的行使，下列表述正确的是
A.当事人有约定的，应依照当事人约定
B.法律有规定的，应依照法律规定
C.无约定，又无规定，由债权人行使
D.无约定，又无规定，由债务人行使
本题涉及选择权由谁行使的问题。
对于选择权的行使，当事人有约定的，依照当事人约定，法律有规定的，依照法律规定，如质量“三包”，其选择权法律规定由消费者行使。
当事人无约定，法律无规定，根据保护债务人利益的原则，一般由债务人行使。
故本题正确选择为ABD.
重点七：
种类之债的履行问题
应掌握种类之债必须特定化以后才能履行，其特p>
定方法包括债务人的交付行为和经债权人同意的债务人指定。
种类之债一经特定，给付物因不可归责于债务人的原因毁损灭失时，债的关系终止，债务人的债务免除。
种类之债一经特定，债权人只能请求债务人交付特定给付物，债务人也无变更给付物的权利。
重点八：
多数人之债的履行问题
应掌握按份债务的履行和连带债务的履行。
如题目：
甲和乙为丙的连带债务人，根据债的原理，下列表述正确的是
A.丙可将甲和乙作为共同被告提起诉讼
B.丙可只向甲提起诉讼，要求甲承担全部责任
C.甲如承担了全部责任，享有对乙的追偿权
D.丙不能只向甲提起诉讼，因为甲与乙是连带债务人
本题涉及连带债务的履行问题。
在连带债务中，任何一个债务人都有义务履行全部债务。
在诉讼程序中，债权人可以将全部债务人作为共同被告提起诉讼，也可以单独对某一债务人提起诉讼。
某一连带债务人清偿全部债务时，其对其他连带债务人享有追偿权。
故本题的正确选项为ABC.重点九：
债权人的代位权问题
应明确债权人的代位权的含义，掌握代位权的成立要件，及代位权的效力。
如题目：
甲对乙享有100万元的债务，乙对丙享有100
万元的债权，现乙对丙的债权已到期，且乙怠于行使对丙的债权。
甲欲行使对丙的代位权，则：
1.甲应以谁为被告？
A.乙
B.丙
C.乙或丙
D.乙和丙
2.甲行使代位权必须满足的条件是
A.甲对乙的债权已经到期
B.乙对丙的债权已经到期
C.乙对丙的债权为非专属乙本身的权利
D.乙处于破产状态
本题涉及代位权诉讼中当事人的诉讼地位及代位权的成立要件问题。
依照合同法解释规定，在代位权诉讼中，债权人应以次债务人为被告，债务人可为诉讼中第三人。
故问的选项应为B.
依合同法解释规定，代位权的成立条件包括债权人对债务人的债权合法，债务人怠于行使到期债权，债权人的债权已到期，债务人的债权不属于专属于债务人自身的债权，债权人有保全债权的必要。
故第二问的选项应为ABC.
重点十：
债权人的撤销权问题
对此，应掌握撤销权的成立要件，撤销权的行使及撤销权的效力。
如题目：
债务人甲为了逃避对债权人乙的债权，以明显不合理的低价将自己的财产转让与丙，导致甲的债权不能实现，对此，甲欲提起撤销权诉讼。
1.在该诉讼中，债权人乙应以谁为被告？
A.甲
B.丙
C.甲和丙
D.甲或丙
2.乙行使撤销权必须满足的条件是
A.甲主观上存在恶意
B.丙主观上存在恶意
C.甲的行为有害债权的实现
D.乙对甲的债权已到期
本题涉及撤销权诉讼中当事人的诉讼地位和撤销权的成立要件问题。
依合同法解释，在撤销权诉讼中，债权人应以债务人为被告，故本题问的选项应为A.
对于撤销权的成立要件，包括主观要件和客观要件。
在有偿转让财产的情况下，不仅要求债务人主观上的恶意，而且要求受益人主观上的恶意。
在客观要件方面，要求债务人
的转让财产的行为有害债权人债权的实现，但不以债权人的债权到期为要件。
故本题第二问选项为ABC.
重点十一：
债的担保的理论问题
应明确债的担保的种类：
人的担保、物的担保和金钱担保。
债的担保的性质：
从属性、补充性和自愿性。
应掌握担保合同的无效及对担保人的责任承担。
如题目：
下列担保中，属于担保之债的是
A.保证担保
B.定金担保
C.抵押担保
D.质押担保
本题涉及对担保之债的理解问题。
抵押、质押为物权担保方式，不属于担保之债，故本题的选项应为AB.
重点十二：
保证问题
应掌握保证合同的性质，保证人的资格要求，保证合同的形式，保证方式，保证期限，保证人的权利，保证责任的消灭。
如题目：
甲乙签订了一份借款合同，甲为借款人，乙为出借人，借款数额为500万元，借款期限为两年。
丙、丁为该借款合同进行保证担保，担保条款约定，如甲不能如期还款，丙、丁承
担保证责任。
戊对甲乙的借款合同进行了抵押担保，担
保物为一批布匹，未约定担保范围。
请回答下列问题：
1.设甲、乙均为生产性企业，下列表述正确的有
A.甲、乙之间的借款合同无效
B.丙、丁与乙之间的保证合同亦无效
C.戊与乙之间的抵押合同有效，因为该抵押合同办理了抵押登记，具有公信力
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