律师民事文书.docx

律师民事文书.docx

《律师民事文书.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《律师民事文书.docx（25页珍藏版）》请在冰豆网上搜索。

律师民事文书

律师文书

律师文书是指律师或律师事务所在依法执业过程中，制作的具有法律意义的文书的总称。

律师文书包括律师代书文书，如各类诉状和申请书等；律师自用文书，如辩护词、代理词；律师事务所出具的文书，如律师事务所函、律师事务所介绍信。

诉讼财产保全申请书

（双方当事人都是法人或其它组织的财产保全申请书格式）

申请人：

__________

名称：

__________

住所地：

____________________

法定代表人（或主要负责人）：

__________

姓名：

__________职务：

__________电话：

__________

被申请人：

__________

名称：

__________

住所地：

____________________

法定代表人（或主要负责人）：

__________

姓名：

__________职务：

__________电话：

__________

请求事项：

________________________________________________________________________________________________________________________

事实与理由：

________________________________________________________________________________________________________________________

此致

__________人民法院

申请人：

__________名称（加盖公章）

法定代表人（或主要负责人）：

__________（签名或盖章）

__________年__________月__________日

附：

有关证据及材料。

财产保全申请书

申请人：

山西临汾杭临家私装饰有限公司

法定代表人：

范正才总经理

委托代理人：

刘保庆山西鑫华律师事务所律师

被申请人：

广州市吉利装璜经营部

法定代表人:

英再理总经理

申请事项：

依法查封、扣压、冻结被申请人资金98万元或者相应的财产。

申请理由：

申请人诉被申请人侵权纠纷一案，已经起诉到贵院。

为了保护申请人的合法权益，防止被申请人逃避债务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定，申请人民法院依法查封、扣压、冻结被申请人银行帐户的资金98万元或者相应的财产。

申请人以自己的财产提供担保。

如果本申请有错误，申请人愿意赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。

此致

临汾市人民法院

申请人：

杭临家私装饰公司

2000年月日

财产保全申请书

原告天津市××建筑工程公司

法定代表人袁晓波，经理。

委托代理人唐剑，副经理。

委托代理人曾志杰，天津市××律师事务所律师。

被告天津市××房地产开发有限公司。

`法定代表人张梦春，经理。

案由：

建筑工程承包合同

原告与被告建筑工程承包合同拖欠工程款一案，原告已向贵院提起诉讼，为防止今后的判决难以执行或不能执行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条的规定，特申请对被告的财产采取保全措施，即冻结被告银行账户存款1200000元。

如被告的存款不足，请求查封被告相应的财产。

对上述请求，原告愿以自己的财产进行担保，并以此财产赔偿因保全错误给被告造成的经济损失。

此致

天津市大港区人民法院

天津市××建筑工程公司

二零零一年四月八日

附：

1、被告财产明细及银行帐户情况

2、原告担保财产明细

财产保全申请书

申请人：

张XX，男，XXXX年X月X日出生，住所地：

富平县X路X号X幢XXX房。

电话：

XXXXXXX

被申请人：

李XX，男，XXXX年X月X日出生，住所地：

富平县X路X号X幢XXX房。

电话：

XXXXXXX

请求事项：

要求查封被申请人李XXXXX元的银行存款。

事实和理由：

被申请人于XXXX年X月X日，以生意经营资金困难为由，向我借取XXXX元，并约定于XXXX年X月X日前还清。

后被申请人逾期没有还清借款，经我多次催讨，被申请人拒不清还。

为防止被申请人转移或隐匿财产，便于和保证裁判文书的执行，故现我向法庭申请财产保全，请求法庭依法查封被申请人XXXX元的银行存款

另我愿以自有座落于富平县XXXX路X号X幢XXX房一套作申请财产保全担保。

被申请人李XX的银行存款帐号：

XX银行，NO.xxxxxxxxxxxx。

申请人：

张XX

XXXX年X月X日

（★★）起诉状的内容与写法

起诉状是公民、法人或其他组织因自身的合法权益受到侵害或与他入发生争议，向人民法院提起诉讼的书状。

起诉状分为民事起诉状、行政起诉状、刑事自诉状、刑事附带民事起诉状。

起诉状的内容结构由首部、正文、尾部三部分构成。

一、首部

（一）标题应写明“民事起诉状”、“行政起诉状”、“刑事自诉状”，“刑事附带民事起诉状”。

（二）当事人及其诉讼代理人的身份事项，当事人是公民的，应依次写明姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业、工作单位和职务、住址；当事人是法人或其他组织的，应写明原告的名称、地址法定代表人（或主要负责人）的姓名、职务、电话，企业性质、工商登记核准号、经营范围和方式、开户银行和帐号、被告名称、所在地址、电话。

共同诉讼中多名当事人的应依次写清；

有诉讼代理人的，如果是法定代理人，在姓名之后要用括号注明其与当事人的关系；如果委托代理人是律师的，只写明姓名，某某律师事务所律师；如果委托代理人是当事人的近亲属，也应用括号注明与当事人的关系。

诉讼代理人应分别写明是法定代理人或委托代理人，不能笼统地称为诉讼代理人；诉讼代理人的身份事项写在各被代理的当事人的下方。

3．案由一般用两三个字加以概括。

但刑事自诉状要写明案由，写清控告的罪名。

二、正文

主要包括诉讼请求，事实与理由，证据和证据来源、证人姓名和住址。

（一）诉讼请求要求简明扼要地写明诉讼所要解决的问题和要达到的目的。

（二）事实部分是诉状的核心部分，主要说明提出诉讼请求的事实根据和法律依据。

该部分的写作应叙述清楚案件事实，交代清楚民事诉讼、行政诉讼原告，或刑事诉讼的自诉人，其合法权益遭受非法侵害或与他人发生争议的具体情况，并抓住关键情节，突出双方的争执焦点。

民事起诉状，应当着重写清原告与被告发生纠纷的起因、经过、所造成的结果、争执点；

刑事自诉状应当写清楚被告人犯罪的时间、地点、动机、目的、手段、主要犯罪行为实施过程、危害后果等主要要素。

刑事附带民事诉讼除写清以上要素外，还要写明被告人的犯罪行为给原告造成哪些损失。

行政起诉状应当注重写明被告行政机关及其工作人员侵犯原告合法权益的事实原因、经过及其所造成的结果。

（三）理由部分一般包含三个层次：

对被告侵权事实进行概括、归纳；根据案件的具体情况，依据有关法律、法规、政策，阐明被告行为的违法侵权性质，说明原告的正当权益应该受到保护；援引诉讼法，包括民事诉讼法、刑事诉讼法或行政诉讼法，作为提起诉讼的法律依据。

理由应与事实、诉讼请求相一致

（四）证据部分写明证据和证据来源，证人的姓名和住址。

三、尾部

1．写“此致”及受诉人民法院名称。

2、附项：

起诉书副本的份数（按对方人数提交）。

3．起诉人签名或盖章。

4．起诉日期。

样本

民事起诉状

（公民提起民事、行政诉讼用）

原告

被告

诉讼请求

事实与理由

证据和证据来源，证人姓名住址

此致

×××人民法院

附：

本诉状副本份

起诉人×××

年月日

民事起诉状

（法人或其他组织提起民事、行政诉讼用）

原告名称

所在地址

法定代表人（或代表人）姓名职务电话

企业性质工商登记核准号

经营范围和方式

开户银行账号

被告名称

所在地址电话

诉讼请求

事实与理由

证据和证据来源，证人姓名住址

此致

×××人民法院

附：

本诉状副本份

起诉人×××

年月日

（★★）答辩状的内容和写法

答辩状是指民事、行政、刑事自诉案件的被告人、被上诉人或被申诉人针对起诉状、上诉状或申诉状的内容，进行回答并提出反驳理由的法律文书。

一、首部

（一）标题写明“民事答辩状”、“行政答辩状”、“民事上诉答辩状”

（二）当事人身份情况只写“答辩人”，无须写“被答辩人”。

书写的项目与起诉状同。

（三）案由主要写明“因×××一案，答辩如下。

”

二、正文

正文主要应写明答辩的理由，答辩理由应根据原告的起诉状、上诉人上诉状所提出的具体问题加以确定。

一般从以下几个方面提出答辩理由：

（一）针对不实事实进行反驳。

如果对方叙述的案情事实与客观事实不符，答辩人应当予以指出，并予以纠正，以澄清事实。

在写法上，主要是通过列举确实、充分的证据，阐明事实真相，以推翻原告的不实之词。

（二）针对适用法律错误进行反驳。

事实的认定有出入，导致错误地适用法律的，应从事实入手进行答辩；事实没有出入，但对方错误引证法律的。

应依据法律条文，结合事实说明对方适用法律错误；对方违反程序法规定的，比如已超过诉讼时效，或不具备起诉条件等。

应依据法律规定予以说明

（三）提出答辩意见。

答辩人阐述答辩理由后，要写明自己的答辩主张，对对方诉状中的诉讼请求是部分接受，还是完全不接受。

三、尾部

l．“此致”，“×××人民法院”。

2．答辩状副本份数。

3．答辩人签名或盖章。

4．答辩日期。

实例：

民事答辩状

答辩人：

齐×云，女，46岁，汉族，××省××市人，住××市××区××路46号

因原告刘×山诉我继承纠纷一案，提出答辩如下：

一、我对公婆尽了主要的赡养义务，依法有权继承遗产。

我于197×年嫁到刘×山家后，就承担了家中主要家务。

1982年和1983年丈夫、公公相继去世，使精神受到严重打击。

由于当时婆婆年老体弱，小姑刘×兰尚在年幼，需人照顾，由我操持起繁重的家务，使一家3口和睦相处、生活美满。

1984年原告出嫁后，我与婆婆相依为命，对婆婆照顾周到。

为了使婆婆能安度明年，我一个人承担了全部家务，包括房屋的修缮等重体力劳动。

由于不忍婆婆一个独立生活，我一直守寡未嫁。

1993年底，婆婆病逝，是我操办的丧事。

这些都有××路居委会可以证明。

原告在起诉状中诬告我虐待婆婆，对婆婆未尽赡养义务，与事实完全不符。

根据《中华人民共和国继承法》第12条的规定，丧偶的儿媳对公婆尽了主要赡养义务的，应同样作为第一顺序继承人，有权继承公婆的遗产。

二、我与原告应以平等的份额继承遗产

在继承遗产的份额上，我与原告应继承平等的份额。

因为我对公婆尽了主要赡养义务。

事实和理由已如上述。

原告虽与我同为第一顺序继承人，但原告出嫁后，虽然也有时来探视父母，但并未尽侍奉老人的责任，特别是我公公去世后，婆婆主要由俸养。

原告只是每周去看望老人一次。

因此，根据事实和法律，我与原告在继承遗产份额上应完全相等。

这样对原告已是有所照顾了。

原告无端否定我的继承权，实属非法，也有悖情理。

以上答辩意见，请法庭予以考虑。

此致

×××市××区人民法院

附：

本答辩状副本1份。

答辩人齐×云

199××××年××月××日

反诉和反驳是诉讼中常见的两个法律术语，但你如果不能正确分清它们的区别，甚至在打官司时颠倒使用，就有可能产生意想不到的法律后果。

江苏省海安县人李某就因为在打一起买卖合同货款纠纷官司时，对产品质量问题要求退货的请求只提出反驳，未提出反诉，而导致法院拒绝启动产品质量审理程序。

7月8日，南通市中级人民法院送达的驳回上诉、维持原判的终审判决书中，再次确认一审判决，要求被告李某给付原告温州市某电器有限公司（以下简称电器公司）货款20000元。

　　2001年1月，电器公司和李某发生买卖电器开关业务往来。

至同月24日，双方结帐，李某尚欠电器公司货款20000元，其向电器公司出具了欠条一份，载明：

欠开关款贰万元整。

2004年1月18日，电器公司向李某催要货款，但李某以电器公司的产品存在质量问题为由拒付，引起诉讼。

　　庭审中，原告电器公司诉称，被告李某拖欠我公司20000元货款近2年，经多次催要未果，请求法院判决被告立即给付。

电器公司为证明自己的主张，向法庭提供了欠条、催款电报及电报费发款等证据。

　　被告李某则辩称，我对原告电器公司证据的真实性无异议，买卖关系应当成立；但原告所卖开关不符合国标的要求，系不合格产品，故不同意原告的诉讼请求，请求法院判决我退货给原告。

被告就其主张提供了2004年3月24日由海安县工商局委托海安县产品质量监督检验所检验的检验报告及原告的质量保证卡。

　　针对被告的辩称，原告则述称，检验报告系被告单方委托抽检，抽检程序有欺诈行为，无法确认抽检产品就是所欠货款20000元中的产品，也不能确认哪一批产品不合格，况且被告对质量问题亦未提起反诉，故请求法院对被告的主张不予理解。

　　庭审过程中，经法官询问，被告对原告的产品提出质量问题并要求退货，但明确表示不提起反诉。

　　海安县法院审理后认为，原告与被告之间的买卖关系依法成立，应认定合法有效，被告所欠货款应予给付。

被告辩称原告产品存在问题并要求退货，但未提出反诉，法院不予支持。

遂依照《中华人民共和国合同法》有关规定，作出了前述判决。

　　宣判后，被告李某不服，向南通中院提出上诉。

李某上诉称，工商部门送检产品注明为电器公司所属品名开关，而欠条所载明的也是欠该公司所属品名的开关款，所以检验报告与本案具有关联性，且我提出异议时并未超出电器公司质量保证卡承诺的15年，故我对被上诉人电器公司诉讼请求的反驳是有法律依据，现请求二审法院支持我提出的要求退货的请求。

　　南通中院审理后认为，本案是电器公司提起的要求李某给付所欠货款的给付之诉，李某提出的因质量问题要求退货之目的是要抵消电器公司的诉讼请求，属于反诉。

但李某在一审时明确表示不提起反诉，因此对产品质量的审理程序没有启动，原审对质量问题未予处理是正确的。

二审对此问题也碍难处理。

对有关产品质量问题，李某可以另行主张。

因此，原审对本案的定性和判决是正确的，李某的上诉理由不能成立。

遂依法作出了维持原判的终审判决。

　　评析：

本案的焦点主要是反诉和反驳的区别问题。

《中华人民共和国民事诉讼法》第52条规定：

"原告可以放弃或者变更诉讼请求。

被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。

"该法第126条规定：

"原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。

"从这二条规定中可以看出，我国民事诉讼法对反诉与反驳的区别并未作出立法解释，这使得司法实践中两者之间很难区别，容易混淆。

为此，有必要从立法精神和一般法学理论上来探讨他们的区别。

　　反诉，英美法称为反请求，是民事诉讼中的一项重要制度，指在已经开始的民事诉讼中，被告以本诉原告为被告，向法院提出的一种与本诉有牵连的保护自己合法权益的独立的反请求。

反诉的特征主要有：

1、反诉只能由本诉的被告通过法院向本诉的原告提起，反诉实际上是变更原诉当事人的相互地位，原告变为被告，被告变为原告。

2、反诉是一种独立的但又与本诉有牵连关系的诉讼，即相对于本诉而言，反诉既有独立性，又有牵连性。

3、反诉提出目的的对抗性，即为抵消、吞并、排斥原告的诉讼请求而提出。

由此可见，规定反诉制度的目的，是为了能在一次诉讼中将当事人之间有关争议全面地、终局地予以解决，避免多次诉讼造成人力、物力的浪费，以及多次诉讼中可能产生的裁判相互矛盾。

　　反驳，是被告对原告起诉请求所依据的事实、理由、证据的辩驳。

包括提供相反的证据，部分或全部推翻原告的事实和证据；提出新的法律根据，反驳原告起诉援引法律的错误，以此论证原告的诉讼请求部分或全部不能成立。

从反驳的概念中，我们不难看出，反驳和反诉是有一定的联系的：

一是反诉和反驳都是被告针对原告的诉讼请求而提出的；二是某些情况下反驳与反诉的理由是相同的，判断其是反驳还是反诉，要看被告提出的方式，即是否提出了独立的诉讼请求。

三是不少情况下反诉能起到反驳的同样作用，使原告的诉讼请求不能成立。

　　在看到两者联系的同时，识别它们的区别则显得更有意义。

一是性质不同。

反诉是一种独立的诉，在提出的时间上受到审限程序的限制；而反驳则不是一个独立的诉，在一审、二审和再审程序中都可提出。

二是前提不同。

反诉是以承认本诉的存在为前提，而反驳则是以直接否定原告提出的部分或全部事实或诉讼请求为前提。

三是目的不同。

反诉是一种积极的进攻方法，被告反诉的目的除抵消、吞并、排斥原告提出的诉讼请求外，还对本诉的原告提出了独立的反请求；而反驳则是一种消极的防御方法。

其目的只是否定原告提出的诉讼请求，没有独立的诉讼请求。

四是预交案件受理费与否不同。

最高人民法院制定的《人民法院诉讼收费办法》第12条第1款规定：

"被告提出反诉的，根据反诉金额与价款计算案件受理费，由被告预交。

"反驳则无须预交案件受理费。

　　根据法律规定和司法实践，提出反诉的条件应该包括法定条件、程序条件、实质条件。

法定条件是指法律规定必须具备的条件。

首先要符合《民事诉讼法》第108条规定的起诉条件，其反诉必须没有超过诉讼时效。

程序条件主要是指反诉在诉讼程序进行中提起的时间。

一般认为，反诉最好是在一审答辩过程中提出，最迟在一审法庭辩论结束前提出。

对二审能否提出反诉的问题，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第184条作出了特别规定。

该条规定：

"在第二审程序中，原审在原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。

"实质条件是指反诉的成立必须具备的条件，即反诉与本诉的牵连性。

牵连性是指反诉请求与本诉请求有同一事实上或法律上的联系或基于诉讼标的同一或主观权益上的联系。

　　从本案的情况看，被告李某在一审诉讼过程中，对原告电器公司提出的欠款事实并未提出异议，可见其是承认本诉的存在的，且其在提出质量异议的同时又提出了退货的请求，因而其所求明显符合反诉的特征。

但其只提反驳而明确不提反诉的做法，显然使法官的实体审查权利受到了限制，无法启动产品质量审理程序，故法院不能支持其请求。

　　本案的审理告诉我们，公民打官司时一定要分清日常法律用语的本意，否则不能最大限度地保护自己的合法权益。

（★★★）反诉状的内容和写法

反诉状是指民事案件的被告、刑事自诉案件的被告人以本诉的原告为被告，向法院提出的一种与本诉有牵连的独立的诉讼请求的法律文书。

反诉状与答辩状不同，答辩状可在一审、二审、再审程序中提出，反诉状只能在一审程序中提出，答辩状仅是对原告的诉讼请求和理由的辩驳和否定，并不提出独立的诉讼请求，而反诉状不仅回答、反驳对方的诉讼请求，而且提出独立的诉讼请求。

需要注意的是行政诉讼案件没有反诉。

一、首部

（一）标题写明“民事反诉状”、“刑事自诉反诉状”。

（二）当事人的身份事项写明“反诉人（本诉被告）”“及被反诉人（本诉原告）”书写的项目与起诉状同。

（三）反诉请求，即反诉人提出的实体要求。

民事案件的反诉请求旨在抵消或者吞并本诉原告的诉讼请求；刑事自诉案件的反诉请求旨在控诉自诉人犯有与本案有联系的犯罪行为，要求人民法院追究其刑事责任。

二、正文

（一）事实和理由。

在答复、辩驳的过程中提出与本诉有牵连性的独立诉讼请求，并从事实、证据及法律上进行论证。

2．证据应当写明证据、证据的来源、证人的姓名和住址。

（三）尾部

1．“此致”，“×××人民法院”。

2．反诉状副本份数。

3．反诉人签名或盖章。

4．反诉日期。

实例：

民事反诉状

反诉人（被告）××市××商厦

所有地址：

××市××区××大街×号

法定代表人：

刘×章，经理

企业性质：

私营工商登记号：

×××××

经营范围和方式：

百货及各式服装，批发、零售

开户银行：

××市××区××工商银行分理处账号：

××××××

被反诉人（原告）

反诉请求

一、请求法院判令被反诉人赔偿因其不按期交货和货物质量不符合合同规定而给我商厦造成的经济损失，具体数字见附表。

二、诉讼费用由被反诉人承担。

事实与理由

我商厦与××服装公司于1996年2月在本市签订购买男毛涤西装500套，款式按××式制作。

女毛涤西装300磁，款式按××式制作。

交货日期为1996年10月31日。

我方已付定金5万元，其余货款10万元于全部货物交齐后一周内一次付清，但如对方延误交货时间或产品质量出问题，则需根据给我方造成的损失情况，经有关部门作出鉴定，根据鉴定意见，降低货价数额付给服装公司。

在合同执行中间，××服装公司对女西装300套按期交货，但存在较严重的质量问题，现已经本市技术监督局作出质量鉴定。

而男西装延误1个月交货，错过了最佳销售季节。

因此，我商厦未能付给服装公司所余货款。

现××服装公司对我商厦提出起诉，而我商厦出于无奈，不得不向人民法院对××服装公司提出反诉。

一是我商厦预定的300套女式西装因存在严重质量问题，必须按合同规定降价处理。

详见我市技术监督局的鉴定意见。

二是500套男西装延迟交货1个月，给我商厦造成了一定的损失，目前仍积压西装近100套。

也应由××公司赔偿一定的经济损失，赔偿可由人民法院裁判，恳请人民法院依法秉公处理。

此致

×××人民法院

附：

本反诉状副本1份。

反诉人××市××商厦

法定代表人刘××

199××××年××月××日

【实例】

民事反诉状

反诉人（本诉被告）：

昆明××发展公司。

法人代表：

洪××经理。

住所地：

昆明市××路××号××楼。

委托代理人：

洪××××律师事务所律师。

被反诉人（本诉原告）：

旅顺×××厂。

法人代表：

王××厂长

住所地：

大连市×××区××镇××村。

反诉人就旅顺×××厂诉昆明××发展公司侵权一案，对被反诉人提起反诉。

反诉请求：

1、判被反诉人赔偿反诉人经济损失2万元。

2、承担本案的有关诉讼费用。

事实和理由：

1997年7月2日，本诉原告（被反诉人）旅顺×××厂以侵犯名称权为由状告本诉被告（反诉人）昆明××发展公司侵犯其名称权，实属错告。

反诉人××发展公司销售的四台硫酸泵主观上没有侵犯被反诉人旅顺×××厂的名称的故意，客观上没有实施伪造大连××公司旅顺×××厂企业标牌的行为。

根据工商法人营业执照可见：

大连××公司是一家独立的法人企业（旅工商企法字××××××××-×）而旅顺×××厂又是一家独立的法人企业（旅工商企法字××××××××-×）。

即使有人伪造大连××公司×××厂标牌也不构成对被反诉人旅顺×××厂侵权，因为大连××公司旅顺×××厂在工商营业执照中是找不到的企业，或说是不存在的企业。

根据旅顺×××厂企业法人营业执照可见，该企业经营范围中，主营为铸件，兼营为机械工业零部件、铆焊加工。

因此被反诉人旅顺×××厂经营耐腐蚀泵，依照工商法规属超越经营范围的非法经营行为，依法不受国家法律保护。

综合以上事实和相关法律，本诉原告旅顺×××厂状告本诉被告昆明××发展公司，并申请诉讼保全，冻结昆明××发展公司银行帐户拾万元及其他财产，造成昆明方财产和名誉损失，同时为应诉事宜往返大连法院旅差费合计20000元。

现根据民诉法规定，昆明××发展公司依法提出反诉，请求依法保护反诉人的合法权益。

此致

××市中