IPO法律问题[1].ppt

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1企业上市主要法律问题企业上市主要法律问题2012年年10月月2一、主体资格一、主体资格n股份代持n董事、高管的重大变化n出资不规范n股权转让与突击入股n员工激励与股份支付n外资特殊化架构n境外退市企业申请境内首发主要内容主要内容3二、独立性二、独立性n资产完整n同业竞争n关联交易三、规范运行三、规范运行n公司治理及有效性n董监高的诚信问题n重大违法行为n资产、业务等涉及上市公司n诉讼与仲裁n员工和社会保障四、信息披露四、信息披露主要内容主要内容4一、主体资格一、主体资格n股份有限公司：

依法设立、合法存续、持续经营三年以上股份有限公司：

依法设立、合法存续、持续经营三年以上n注册资本：

足额缴纳（母公司、重要子公司、募投项目主体）注册资本：

足额缴纳（母公司、重要子公司、募投项目主体）n主要资产：

产权清晰，财产权转移手续完成，不存在重大权属主要资产：

产权清晰，财产权转移手续完成，不存在重大权属纠纷纠纷n生产经营：

合法合规生产经营：

合法合规符合国家产业政策符合国家产业政策n主营业务与经营管理：

未发生重大变化，连续性、稳定性、可主营业务与经营管理：

未发生重大变化，连续性、稳定性、可比性比性n股权结构：

股权清晰、稳定、规范，不存在重大权属纠纷股权结构：

股权清晰、稳定、规范，不存在重大权属纠纷n历史沿革：

加强业务的沿革披露历史沿革：

加强业务的沿革披露5

（一）股份代持

（一）股份代持股份代持：

原则上不作为依据股份代持：

原则上不作为依据n发行人最近发行人最近3年持有表决权最多的人发生变化年持有表决权最多的人发生变化n不影响发行条件的代持关系不影响发行条件的代持关系n以表决权让与协议、一致行动协议等方式确认实际控制人以表决权让与协议、一致行动协议等方式确认实际控制人n实际控制人为减持找人代持实际控制人为减持找人代持6

（二）董事、高管的重大变化

（二）董事、高管的重大变化n发行条件：

经营的连续性、稳定性和可比性发行条件：

经营的连续性、稳定性和可比性n量化指标：

没有量化指标：

没有n处理方式：

个案分析处理方式：

个案分析n考虑因素：

变动原因、相关人员的岗位和作用、对生产经营的影考虑因素：

变动原因、相关人员的岗位和作用、对生产经营的影响等响等n【案例案例】7（三）出资不规范（三）出资不规范n主要内容：

出资不实、抽逃出资、虚假出资主要内容：

出资不实、抽逃出资、虚假出资n考察因素：

重大违法行为、金额与比例、其他股东与债权人的意考察因素：

重大违法行为、金额与比例、其他股东与债权人的意见、主管部门的意见见、主管部门的意见n出资瑕疵的规范出资瑕疵的规范n历史出资问题较大、重要性较大，影响报告期内，影响发行条件历史出资问题较大、重要性较大，影响报告期内，影响发行条件的，追溯至报告期外。

的，追溯至报告期外。

【案例案例】增资所依据的财务报告是在公司实际账务的基础上调整增资所依据的财务报告是在公司实际账务的基础上调整相关收入和成本形成，虚增净资产相关收入和成本形成，虚增净资产8（四）股权转让与突击入股（四）股权转让与突击入股n国有股权转让：

存在瑕疵的，省级以上国资部门确认国有股权转让：

存在瑕疵的，省级以上国资部门确认n集体企业转让：

存在瑕疵的，省级政府确认集体企业转让：

存在瑕疵的，省级政府确认n个人股权转让：

真实性和合法性，是否存在争议和纠纷个人股权转让：

真实性和合法性，是否存在争议和纠纷n突击入股：

身份，价格，资金来源，合法合规，关联关系，成立突击入股：

身份，价格，资金来源，合法合规，关联关系，成立时间，亲属关系，其他利益关系时间，亲属关系，其他利益关系9（五）员工激励与股份支付（五）员工激励与股份支付n企业为获取职工和其他方提供服务而授予权益工具或者承担以权企业为获取职工和其他方提供服务而授予权益工具或者承担以权益工具为基础确定的负债交易益工具为基础确定的负债交易n公允价值的确定公允价值的确定n除外情况除外情况10（六）（六）“外资化外资化”特殊股权架构特殊股权架构n“外资化外资化”特殊股权架构的问题特殊股权架构的问题n处理原则处理原则详细核查详细核查简化持股架构简化持股架构将控股权转移到境内将控股权转移到境内11（七）（七）境外退市企业申请境内首发境外退市企业申请境内首发n境外退市原因境外退市原因n退市过程是否符合境外上市地的监管规则退市过程是否符合境外上市地的监管规则n是否存在纠纷或潜在纠纷是否存在纠纷或潜在纠纷n上市期间相关主体及其控股股东、实际控制人以及董监高遵守上上市期间相关主体及其控股股东、实际控制人以及董监高遵守上市地监管规则的情况，是否存在违法违规、受到处罚或监管措施市地监管规则的情况，是否存在违法违规、受到处罚或监管措施n境外内信息披露是否一致，如有差异，应说明原因。

境外内信息披露是否一致，如有差异，应说明原因。

12二、独立性二、独立性n总体要求：

完整的业务体系和直接面向市场独立经营的总体要求：

完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力能力n具体体现：

资产完整、业务独立、人员独立、财务独立、具体体现：

资产完整、业务独立、人员独立、财务独立、机构独立，不存在其他独立性缺陷机构独立，不存在其他独立性缺陷n核心：

引导企业整体改制整体上市，有效解决同业竞争、核心：

引导企业整体改制整体上市，有效解决同业竞争、减少关联交易减少关联交易13

（一）资产完整

（一）资产完整n原则上，发行人的资产完整性必须符合原则上，发行人的资产完整性必须符合首发办法首发办法第第15条条（土地、房产、知识产权）的规定（土地、房产、知识产权）的规定n关联租赁与许可，具体分析对发行人资产完整性和独立性的关联租赁与许可，具体分析对发行人资产完整性和独立性的不利影响，并本着重要性原则要求发行人提出合理的解决方不利影响，并本着重要性原则要求发行人提出合理的解决方案。

案。

14

（二）同业竞争

（二）同业竞争n上市主体所从事的业务与其上市主体所从事的业务与其控股股东、实际控制人控股股东、实际控制人及其所控及其所控制的企业所从事的业务相同或近似制的企业所从事的业务相同或近似n上市主体所从事的业务与其上市主体所从事的业务与其主要股东主要股东及其所控制的企业所从及其所控制的企业所从事的业务相同或近似事的业务相同或近似n上市主体所从事的业务与上市主体所从事的业务与控股股东、实际控制人的亲属控股股东、实际控制人的亲属及其及其所控制的企业所从事的业务相同或近似所控制的企业所从事的业务相同或近似15（三）关联交易（三）关联交易n关注关注上市主体与关联方（关联法人、关联自然人）之间发生的、上市主体与关联方（关联法人、关联自然人）之间发生的、可能导致利润转移的交易可能导致利润转移的交易n充分披露、如实披露充分披露、如实披露n调整关联方：

非关联化的真实性、合法性和合理性，受让主体的调整关联方：

非关联化的真实性、合法性和合理性，受让主体的身份，对发行人独立性、完整性等的影响，非关联化后持续交易身份，对发行人独立性、完整性等的影响，非关联化后持续交易情况，是否存在重大违法行为情况，是否存在重大违法行为n签署关联交易协议：

定价公允性、程序合法性签署关联交易协议：

定价公允性、程序合法性16（三）关联交易（三）关联交易关于关联交易非关联化关于关联交易非关联化n【案例案例1】n【案例案例2】17（三）（三）关联交易关联交易2012.5.30关于进一步提高首次公开发行股票公司财务信息披露质量关于进一步提高首次公开发行股票公司财务信息披露质量有关问题的意见有关问题的意见严格按照严格按照企业会计准则企业会计准则、上市公司信息披露管理办法上市公司信息披露管理办法和证券和证券交易所颁布的相关业务规则的有关规定进行关联方认定，充分披露关交易所颁布的相关业务规则的有关规定进行关联方认定，充分披露关联方关系及其交易。

联方关系及其交易。

n客户和供应商的客户和供应商的实际控制人及关键经办人员实际控制人及关键经办人员与发行人是否存在关联方与发行人是否存在关联方关系。

关系。

n与发行人实际控制人、董事、监事、高级管理人员关系密切的与发行人实际控制人、董事、监事、高级管理人员关系密切的家庭成家庭成员员与发行人的客户、供应商（含外协厂商）是否存在关联方关系。

与发行人的客户、供应商（含外协厂商）是否存在关联方关系。

n发行人发行人重要子公司少数股东的有关情况重要子公司少数股东的有关情况并核实该少数股东是否与发行并核实该少数股东是否与发行人存在其他利益关系并披露。

人存在其他利益关系并披露。

n对于发行人申报期内关联方注销及非关联化的情况，发行人应充分披对于发行人申报期内关联方注销及非关联化的情况，发行人应充分披露上述交易的有关情况并将关联方注销及非关联化之前的交易作为关露上述交易的有关情况并将关联方注销及非关联化之前的交易作为关联交易进行披露；关注在非关联化后发行人与上述原关联方的联交易进行披露；关注在非关联化后发行人与上述原关联方的后续交后续交易情况、非关联化后相关资产、人员的去向易情况、非关联化后相关资产、人员的去向等。

等。

18（三）关联交易（三）关联交易关于关联方的认定关于关联方的认定n【案例案例1】n【案例案例2】19三、规范运作三、规范运作n公司治理结构：

上市公司基本要求公司治理结构：

上市公司基本要求n董监高：

知悉法定义务和责任，符合任职资格董监高：

知悉法定义务和责任，符合任职资格n内部控制制度：

健全有效内部控制制度：

健全有效n生产经营：

守法、合规、诚信生产经营：

守法、合规、诚信n对外担保：

制度明确，不存在违规担保对外担保：

制度明确，不存在违规担保n资金管理：

严格制度，不存在资金占用资金管理：

严格制度，不存在资金占用20公司治理没有公司治理没有“最好最好”，只有，只有“更好更好”中国企业在公司治理方面的问题：

中国企业在公司治理方面的问题：

n部分上市公司缺乏现实的部分上市公司缺乏现实的“独立人格独立人格”，控股股东对上市公司干预较多控股股东对上市公司干预较多。

n企业内部治理机构之间企业内部治理机构之间缺乏真实有效的权力制衡，监督制度流于形式缺乏真实有效的权力制衡，监督制度流于形式。

n投资者利益保护的司法救济不足，活跃、高效的控股权市场和优胜劣汰的职投资者利益保护的司法救济不足，活跃、高效的控股权市场和优胜劣汰的职业经理人市场的缺失，使得业经理人市场的缺失，使得市场机制对公司管理层的约束不强市场机制对公司管理层的约束不强。

（证监会郭树清主席（证监会郭树清主席2011年年12月在上海月在上海“中国第十届公司治理论坛中国第十届公司治理论坛”）良好的公司治理是提高信息披露质量的根本保证良好的公司治理是提高信息披露质量的根本保证

（一）公司治理及有效性

（一）公司治理及有效性21公司治理及有效性公司治理及有效性关于做好餐饮等生活服务类公司首次公开发行股票并上市有关工作的通知关于做好餐饮等生活服务类公司首次公开发行股票并上市有关工作的通知要要求发行人在招股说明书进一步求发行人在招股说明书进一步细化披露细化披露公司治理的有关情况，包括：

公司治理的有关情况，包括：

n公司股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度的公司股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度的建立时间及建立时间及主要内容主要内容，相关制度是否符合证监会有关上市公司治理的规范性文件要求，相关制度是否符合证监会有关上市公司治理的规范性文件要求，是否存在差异。

是否存在差异。

n报告期公司股东大会、董事会、监事会的报告期公司股东大会、董事会、监事会的实际运行情况实际运行情况，包括但不限于会议，包括但不限于会议召开次数、出席会议情况及决策事项。

召开次数、出席会议情况及决策事项。

n独立董事、监事包括外部监事（如有）独立董事、监事包括外部监事（如有）出席相关会议及履行职责出席相关会议及履行职责的情况；如的情况；如独立董事、监事对有关决策事项独立董事、监事对有关决策事项曾提出异议的曾提出异议的，则需披露该事项的内容、独，则需披露该事项的内容、独立董事、监事的姓名及所提异议的内容等。

立董事、监事的姓名及所提异议的内容等。

n公司战略、审计、提名、薪酬与考核等公司战略、审计、提