最新吴鹏行政法讲义年版.docx

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最新吴鹏行政法讲义年版

行政法与行政诉讼法讲义

中国人民大学吴鹏

行政法的总体结构：

214→2个人、1件事、4个程序

官管民

①行政管理行政主体→相对人：

行政行为

官民事

民告官

②行政复议申请人→被申请人：

行政行为

③行政诉讼原告→被告：

行政行为

④行政赔偿请求人→义务机关：

行政行为

第一章行政法概述

§1．行政法的基本概念

立法权→立法机关→立法法（控权法）

国家权Power行政权→行政机关→行政法（控权法）

一、宪法（控权法）司法权→司法机关→诉讼法（控权法）

公民权Right

西方：

三权分立、制约平衡

中国：

三权分工、互相监督

行政立法权

二、行政＝公共行政＝行政机关行使行政权　行政执法权

≠私人行政包括被授权组织行政司法权

行政实体法（事前控权）

三、行政法（控权法）行政程序法（事中控权）

行政诉讼法（事后控权）

行政组织法（行政主体）

总则（一般行政法）行政行为法（抽象行为、具体行为）

四、行政法行政监督法（行政复议、行政诉讼、行政赔偿）

分则（部门行政法）

§2．行政法的法律渊源

《立法法》：

宪法、法律、法规×3、规章×2

宪法

法律

行政法规

自治法规地方性法规地方政府规章部门规章

自治区省法规（省、自治区、直辖市）省规章部委、直属机构

自治州、自治县市法规（省会市、特区市、国批市等设区的市）市规章

☆人大立法（宪法、法律、地方性法规、自治法规）；政府立法（行政法规、部门规章、地方政府规章）

☆非正式渊源：

其他规范性文件

§3．行政法的基本原则

一、合法行政原则→无法律无行政→国家权：

法无授权即禁止

（形式行政）公民权：

法无禁止即自由

例：

1992年修正的《专利法》对专利权的恢复未作出任何规定……被告国家知识产权局在诉讼中提出“恢复专利权的行为属于合法的自由裁量行为”。

此观点是否成立？

（2003/4/7/案例）

种类裁量权（派出所：

警告、罚款）

二、合理行政原则→理性→自由裁量权→

（实质行政）幅度裁量权（派出所：

500元以下罚款）

1．公平公正原则：

同等对待

2．考虑相关因素原则：

正当考虑

3．比例原则：

①合目的性②适当性③损害最小

★合法行政原则与合理行政原则的关系

例1:

①2012年，原野公司股东王某和张某向工商局提出增资扩股变更登记的申请，将注册资本由200万元变更为800万元。

后查明，验资报告有涂改变造疑，作出吊销公司营业执照的处罚决定。

②2013年，《公司法》修改，取消公司注册资本实缴制，实行公司注册资本认缴制。

→阐述我国公司注册资本登记制度改革在法治政府建设方面的重要意义。

（2014/4/4/论述）

例2:

最高法院发布《关于行政诉讼撤诉若干问题的规定》，建立协调、和解工作机制。

三分之一的行政案件官民和解后撤诉，取得了较好的社会效果。

但也有人担心，普遍运用协调、和解方式，与行政诉讼法规定的合法性审查原则不完全一致。

→谈谈你的意见（2010/4/7/论述）

三、程序正当原则

1．行政公开原则：

行政机关向社会公开政府信息，但涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私除外

2．公众参与原则：

行政机关作出重要决定，尤其是对相对人不利的决定，应当听取其意见

3．回避原则：

行政机关工作人员与相对人存在利害关系时，应当回避

四、高效便民原则

1．高效→行政效率原则：

行政机关应当积极履行法定职责，遵守法定时限，禁止不合理延迟

2．便民→便利当事人原则：

行政机关不能增加相对人的程序负担

五、诚实守信原则

1．诚实→行政信息真实原则：

全面、准确、真实

2．守信→保护公民信赖利益原则：

行政机关非因法定事由并经法定程序，不得撤销变更行政决定

（1）违法行为：

撤销，赔偿

（2）合法行为：

废止，补偿

六、权责统一原则

1．权力→行政效能原则：

法律法规赋予行政机关相应的执法手段，保证政令有效

2．责任→行政责任原则：

行政机关及公务员违法或者不当行使职权，应当承担法律责任

（1）行政机关：

赔偿

（2）公务员：

处分

第二章行政组织与公务员

§1．行政组织概述

行政机关（外部职权，对外）

一、行政组织

行政机构（内部职权，对内）→被授权组织

行政机关（宪法and组织法）

二、行政主体（名+权power+责）

自己名义行政权责任能力被授权组织（法律or法规or规章）

≠委托≠民事权利≠内部机构…

行政相对人（权right）：

公民、法人、其他组织

§2．行政机关

一般行政机关（一级政府）

一、行政机关专门行政机关（工作部门）

派出行政机关（地区行政公署、区公所、街道办事处）

国务院

┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门（公安部、发改委）

省（自治区、直辖市）

┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门（公安厅、发改委）

地区行署→市（自治州、设区的市）

┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门（公安局、发改委）

县（自治县、不设区的市、市辖区）

┏━━┻━━┓┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门（公安局、发改委）

┃区公所

街道办乡（镇、民族乡）

居委会村委会

二、中央行政机关

国

务

院

行政机关

组成部门

外交部、国防部、发展和改革委员会、教育部、科学技术部、工业和信息化部、民族事务委员会、公安部、安全部、监察部、民政部、司法部、财政部、人力资源和社会保障部、国土资源部、环境保护部、住房和城乡建设部、交通运输部、水利部、农业部、商务部、文化部、卫生和计划生育委员会、中国人民银行、审计署

主管特定行政事务

履行基本行政管理职能

司处两级机构

直属机构

海关总署、税务总局、工商行政管理总局、质量监督检验检疫总局、新闻出版广电总局、体育总局、安全生产监督管理总局、食品药品监督管理总局、统计局、林业局、知识产权局、旅游局、宗教事务局、国务院参事室、国务院机关事务管理局

主管某项专门业务

具有独立行政管理职能

司处两级机构

直属特设机构

国有资产监督管理委员会

同上

同上

部委管理国家局

信访局、粮食局、能源局、国防科技工业局、烟草专卖局、外国专家局、公务员局、海洋局、测绘地理信息局、铁路局、中国民用航空局、邮政局、文物局、中医药管理局、外汇管理局、煤矿安全监察局、档案局、保密局、密码管理局

主管特定业务

行使行政管理职能

司处两级机构

or只设处级机构

内部机构

办公机构

办公厅

协助总理处理日常工作

司处两级机构

办事机构

国务院侨务办公室港澳事务办公室、法制办公室、研究室、台湾事务办公室、新闻办公室、防范和处理邪教问题办公室

协助总理办理专门事项

司处两级机构

议事协调机构

学位委员会、防汛抗旱总指挥部、三峡工程建设委员会、南水北调工程建设委员会、西部地区开发领导小组……

承担重要业务的组织协调

直属事业单位

新华通讯社、中国科学院、中国社会科学院、中国工程院、国务院发展研究中心、国家行政学院、中国地震局、中国气象局、中国银行业监督管理委员会、中国证券监督管理委员会、中国保险监督管理委员会、全国社会保障基金理事会、国家自然科学基金委员会

非营利组织

★国务院行政机构设置和编制管理条例

例：

全国人大→国务院→教育部→教师司→道德处

机

构

设

置

组成部门

中编办方案→国务院→全国人大/常委会决定

直属机构、办事机构、议事协调机构和部门管理国家局

中编办方案→国务院决定

司级内设机构

中编办方案→国务院批准

处级内设机构

国务院行政机构决定→中编办备案

编制

管理

编制方案的内容：

①国务院行政机构的人员定额和人员结构比例

②国务院行政机构领导职数和司级内设机构领导职数

例：

国家税务总局为国务院直属机构。

就其设置及编制，下列哪一说法是正确的？

（2014/2/43/单选）

A．设立由全国人大及其常委会最终决定

B．合并由国务院最终决定

C．编制的增加由国务院机构编制管理机关最终决定

D．依法履行国务院基本的行政管理职能

三、地方行政机关

1．地方行政机关：

地方各级政府及其工作部门

业务指导关系同级政府领导

2．上下级工作部门关系公安局上级部门指导

（对口设置）垂直领导关系→上级部门领导

安全局海关、国税、外汇管理、金融

3．（一级政府的）派出机关≈一级政府

省政府→地区行署≈市政府

县政府→区公所≈副县级政府

县政府→街道办≈乡政府

①内部机构

4．（工作部门的）派出（内部）机构—→工商所、税务所、公安派出所

②被授权组织

★地方各级人民政府机构设置和编制管理条例

机构

设置

地方政府行政机构

本级政府方案→上一级政府批准+本级人大常委会备案

地方政府行政机构的内设机构

本级政府编办审批

编制

管理

中央统一领导、地方分级管理

地方各级政府的行政编制总额：

省级政府提出→中编办审核→国务院批准

例：

甲市为乙省政府所在地的市。

关于甲市政府行政机构设置和编制管理，下列说法正确的是：

（2011/98/不定选）

A.在一届政府任期内，甲市政府的工作部门应保持相对稳定

B.乙省机构编制管理机关与甲市机构编制管理机关为上下级领导关系

C.甲市政府的行政编制总额，由甲市政府提出，报乙省政府批准

D.甲市政府根据调整职责的需要，可以在行政编制总额内调整市政府有关部门的行政编制

§3．被授权组织、被委托组织

被授权组织=法律、法规、规章授权的组织

被委托组织=行政机关委托的组织

任何组织都可以被授权

行政处罚法、行政许可法：

法律法规授权

行政诉讼法：

法律法规规章授权

任何组织都可以被委托

行政处罚法：

处罚权只能委托事业组织

行政许可法：

许可权只能委托行政机关

常见的有：

①企业组织（公用企业、全国性公司……）政企不分

②事业组织（学校……）政事不分

③社会团体（律师协会……）政团不分

④基层群众性自治组织（居委会、村委会）自治没有

常见的有：

治安联防队

税收代扣代缴人

……

例：

公安局→行政机关、被授权组织、被委托组织、行政相对人、民事主体、司法机关

§4．公务员

一、公务员的概念

七种机关工作人员：

党的机关×2、嘴的机关×2、司法机关×2、行政机关×1，非工勤人员

二、基本管理制度

1．职位分类、职务级别

职位分类：

综合管理类、专业技术类、行政执法类……国务院增设的类型

职务级别：

领导职务（10级）、非领导职务（8级）。

职务对应相应的级别（15级）

2．公职的取得（进）

录用

范围

主任科员以下的非领导职务

条件

肯定条件（职位资格or职位空缺）；否定条件（犯罪刑罚or开除公职）

程序

考试→考察→体检试用期1年

任职

选任制

人大及其常委会选举的领导职务

委任制

一般的公务员职务

聘任制

（第16章）

专业性较强or辅助性职位

1-5年聘任合同；协议工资；非保密；人事部门备案

兼职

机关外兼职

经过有关机关批准+不得领取兼职报酬+不得在营利性组织中兼职

例：

王某经过考试成为某县财政局新录用的公务员，但因试用期满不合格被取消录用。

下列哪一说法是正确的？

（2014/2/44/单选）

A．对王某的试用期限，由某县财政局确定

B．对王某的取消录用，应当适用辞退公务员的规定

C．王某不服取消录用向法院提起行政诉讼的，法院应当不予受理

D．对王某的取消录用，在性质上属于对王某的不予录用

3．公职的履行（管）

考核

内容

德、能、勤、绩、廉，以绩为重点

类型

定期考核；不定期考核

结果

定期考核结果：

优秀、称职、基本称职、不称职（→降职）

奖励

对象

公务员个人；公务员集体

形式

精神奖励、物质奖励相结合，以精神奖励为主

种类

嘉奖、三等功、二等功、一等功、授予荣誉称号

处分

种类

警告（6月）记过（12月）记大过（18月）降级（24月）撤职（24月）开除

后果

处分期间不得晋升职务和级别；不得涨工资（警告除外）

解除

解除处分后晋升工资、级别、职务不再受影响，但解除降级、撤职不视为恢复原级别职务

抵抗权

上级决定命令：

一般错误的提出意见后执行免责；明显违法的应当拒绝执行

★行政机关公务员处分条例

两种以上处分

不同种类→只罚重的；同一种类→延长期限

人大选举公务员

政府决定开除、撤职处分，向人大提出罢免建议

立案调查期间

不得交流、出境、辞去公职、退休；任免机关可以决定暂停其职务

例:

某行政机关负责人孙某因同时违反财经纪律和玩忽职守被分别给予撤职和记过处分。

下列说法正确的是：

（2008/98/不定项）

A．应只对孙某执行撤职处分B．应同时降低孙某的级别

C．对孙某的处分期为36个月D．解除对孙某的处分后，即应恢复其原职务

交流

调任

从国有企事业单位、人民团体群众团体调入机关担任领导职务或者副调研员以上非领导职务

转任

在七个机关内部的不同职位之间的职务变动

挂职锻炼

到下级机关或者上级机关、其他地区机关以及国有企业事业单位担任职务

回避

职务回避

亲属回避：

夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲、近姻亲：

①不能相互直接领导；②不能直属同一领导；③不能一方当领导，另一方从事组织人事、纪检监察、审计财务工作

地域回避：

乡级机关、县级机关的主要领导职务

公务回避

执行公务时涉及与本人或者上列亲属有利害关系的

4．公职的退出（出）

辞职

辞去公职

禁止：

①服务年限未满②涉密职位未脱密

③重要公务未完毕且需要本人完成④审计审查未结束

辞去领导职务

种类：

①法定辞职②自愿辞职③引咎辞职④责令辞职

辞退

条件：

①年度考核连续两年不称职

②不胜任现职又不接受其他安排

③机关机构改革拒绝合理安排

④不履行义务不遵守纪律

⑤旷工连续15天or一年累计30天

除外：

①因公致残的

②患病负伤在医疗期内的

③女性在孕期产假哺乳期内的

退休

退休年龄（60，55）

or完全丧失工作能力

提前退休：

①工作30年

②工作20年距退休年龄5年内

★辞去公职或者退休的，领导成员离职3年内、其他人2年内，不得到与原工作业务直接相关的营利性组织任职，不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。

5．公职的保障

物质保障

工时、休假。

加班→补休

定期考核优秀、称职→年终奖金

权益保障

一般

公务员

申诉

不利人事

处理决定

①知道处理30日内向原机关申请复核（接到申请书30日内决定）

→接到决定15日内向同级人事部门或上级机关提出申诉（受理60日内决定）

②知道处理30日内……提出申诉……

★复核、申诉期间不停止执行

控告

机关及其

领导侵权

向上级机关或者专门机关提出

聘任制

公务员

诉讼

聘任合同

争议

60日内申请人事仲裁→15日内提起民事诉讼

第三章行政行为

§1．行政行为概述

一、行政行为的概念

行政行为=主、权、责→行政主体＋行政权＋法律责任（无责：

行政指导、行政调解、行政仲裁）

二、行政行为的特征

1．执行性2．裁量性3．单方性4．权责统一性

三、行政行为的分类

行政立法行为＝抽象行政行为人民大学条例：

作弊→开除

行政行为行政执法行为

行政司法行为具体行政行为人民大学→开除某位作弊的学生

行政裁决→民事纠纷；行政复议→行政纠纷

1.比较

某县政府发布文件规定：

“本县烟酒批发企业，不得批发外县生产的烟酒。

”

某县有20家烟酒批发企业。

某县政府发布文件规定：

“本县烟酒批发企业，不得批发外县生产的烟酒。

”

例：

因某市某区花园小区进行旧城改造，区政府作出《关于做好花园小区旧城改造房屋拆迁补偿安置工作的通知》，王某等205户被拆迁户对该通知不服，向市政府申请复议。

市政府认为《通知》是抽象行政行为，裁定不予受理复议申请。

（2008/4/7/案例）

2.框架

官管民

行政管理

抽象行政行为+具体行政行为

合法性+合理性

民告官

行政复议

具体行政行为的合法性+合理性附带审查部分抽象行政行为的合法性

行政诉讼

具体行政行为的合法性附带审查部分抽象行政行为的合法性

行政赔偿

具体行政行为的合法性+合理性

§2．抽象行政行为

一、抽象行政行为

正式立法

行政法规、部门规章、地方政府规章

非正式立法

其他规范性文件（有普遍约束力的决定、命令）

所有行政主体=①国务院②规章机关③规章以下机关④被授权组织

二、法律冲突的解决

宪法

法律

行政法规

自治法规地方性法规地方政府规章部门规章

省法规﹥省规章

市法规﹥市规章

上位法优于下位法

1．不同立法机关规章vs规章→国务院

“家长裁决法”地方性法规vs部门规章→国务院→全国人大常委会

特别法优于一般法

2．同一立法机关新法优于旧法

新的一般法vs旧的特别法→不知如何适用的，制定机关裁决

行政许可法（20日）律师法（30日）20日，法律法规另有规定的除外→30日

（全人大）授权法①国务院②经济特区vs法律

→不知如何适用的，全国人大常委会裁决

☆国务院→两法规：

行政法规+授权法（暂行条例）

☆深圳市→两法规：

市法规+授权法（特区法规）

例：

下列有关法律规范的适用和备案的哪一种说法是正确的？

（2005/43/单选）

A．地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院作出最终裁决

B．不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不能确定如何适用时，由国务院裁决

C．地方政府规章内容不适当的，国务院应当予以改变或者撤销

D．凡被授权机关制定的法规违背授权目的的，授权和所制定的法规应当一并被撤销

三、行政法规

执行性立法——执行法律（上粗下细）

1．种类自主性立法——没有法律（上无下有）

授权性立法——全国人大授权（法律绝对保留：

犯罪刑罚、政治权利、人身自由、司法制度）

2．制定程序

立项

国务院法制办拟订年度立法工作计划，报国务院审批

起草

有关部门或由法制办负责，重要的由法制办负责→起草部门主要负责人签署送审稿

→草案向社会公布征求意见，国务院决定不公布的除外

审查

法制办负责审查

→法制办主任将草案提请国务院常务会议审议（简单的由法制办直接提请国务院审批）

决定

公布

法制办形成草案修改稿，报请总理签署国务院令公布施行

→国务院公报、中国政府法制信息网和全国性报纸刊登

→30日后施行（紧急的可以立即施行）

→30日内由国务院办公厅报全国人大常委会备案

解释

国务院部门、省级政府→要求国务院解释，解释与行政法规具有同等效力

——立法解释制度，例外（法律有立法解释、司法解释、行政解释）

例：

关于行政法规的决定与公布，下列哪一说法是正确的？

（2010/2/42/单选）

A．行政法规均应由国务院常务会议审议通过

B．行政法规草案在国务院常务会议审议时，可由起草部门作说明

C．行政法规草案经国务院审议报国务院总理签署前，不得再作修改

D．行政法规公布后由国务院法制办报全国人大常委会备案

3．监督程序：

违宪审查权、违法审查权→全国人大常委会

国务院、中央军委、最高法院、最高检察院、省级人大常委会

行政法规、地方性法规、自治法规

要求审查

其他组织和个人

建议审查

例：

孙志刚案国务院流浪乞讨人员《收容遣送办法》→《救助管理办法》

四、规章和其他规范性文件

1．部门规章和地方政府规章（一般称“规定”、“办法”，但是不得称“条例”）

制定机关

报请立项

决定

公布

刊登

解释

施行备案

部门规章

国务院组成部门、直属机构、直属事业单位

部门内设机构或其他机构

部务会议

或委员会会议

部门首长

国务院公报或部门公报、中国政府法制信息网和全国性报纸

制定机关解释

30日后施行（紧急情况除外），30日内由法制办报请备案

地方规章

省级政府

市级政府

政府工作部门或下级政府

政府常务会议或全体会议

政府首长

本级政府公报、中国政府法制信息网和本地报纸

★规章违反法律、行政法规→任何组织和个人建议审查（①规章→国务院；②市规章→省政府）

例：

有关规章的决定和公布，下列说法正确的是：

（2014/2/97/不定选）

A．审议规章草案时须由起草单位作说明

B．地方政府规章须经政府全体会议决定

C．部门联合规章须由联合制定的部门首长共同署名公布，使用主办机关的命令序号

D．规章公布后须及时在全国范围内发行的有关报纸上刊登

2．其他规范性文件

任何行政主体都可以制定。

制定机关→撤销或改变（自己监督自己）

3．抽象行政行为的监督上级机关→撤销或改变（上级监督下级）

同级人大→撤销no改变（人大监督政府）

§3．具体行政行为

一、具体行政行为概述

1．定义

具体行政行为：

行政执法＋行政司法（主、权、责）

事实行为：

不以影响相对人权利义务为目的的行政活动（主、责）=非法拘禁、非法殴打

☆准备性行为：

程序性、阶段性行为（主、权）=行政检查

2．分类

作为行政行为

不作为行政行为（拒绝、拖延）

依职权行政行为

依申请行政行为

羁束行政行为

裁量行政行为

授益行政行为

负担行政行为

要式行政行为

不要式行政行为

行政行为

内部行为（行政机关→行政机关；行政机关→内部机构；行政机关→公务员）

例：

甲市政府《会议纪要》规定：

①城市公交公司免缴交通规费；②原由交通局负责的对违法运营的查处，交由建设局负责。

运输经营户田某、孙某和王某不服，向法院提起诉讼。

（2005/4/1/简析）

问题：

（1）城市公交公司免缴交通规费是否属于行政诉讼受案范围？

（2）田某、孙某和王某三人是否具有原告资格？

（3）违法运营查处权从交通局转移到建设局，是否属于法院的审理范围？

二、具体行政行为的成立和效力

1．成立——在法律上存在

主体：

行政主体

条件内容：

行政权

程序：

送达

例：

税务局超越工商局职权，颁发营业执照

2．效力行政机关→撤销或改变

确定力：

不可更改力上级机关→撤销或改变

公定力法院行政庭→撤销或改变（行政处罚明显不当、其他行政行为款额错误）

拘束力：

行政机关、相对人遵守；其他组织和个人尊重

执行力：

公民自愿履行，否则行政强制执行

☆（复议诉讼期间）不停止执行原则，以停止执行为例外

例：

关于具体行政行为，下列哪一说法是正确的？

（2011/49/单选）

D.当事人不履行具体行政行为确定的义务，行政机关予以执行是具体行政行为确定力的表现

3．有效、可撤销、无效

有效

合法＋合理

可撤销

一般违法或不当

有公定力→有救济时效限制

有溯及力，赔偿

无效