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学习总结法律法规

第一章建设工程基本法律知识

第一节法律体系

一、基本框架

1、《招标投标法》属于民法商法。

（对比记忆）

《建筑法》属于行政法。

《节约能源法》属于经济法。

《劳动法》、《安全生产法》、《合同法》属于社会法。

二、法的形式和效力层级

1、习惯法、宗教法、判例不是法的形式。

2、宪法——全国人民代表大会（对比记忆）

法律——全国人民代表大会及其常务委员会

行政法规——国务院

地方性法规——省、较大市人民代表大会及其常务委员会

部门规章——国务院各部委

地方规章——省、较大市人民政府

3、……法是指法律（对比记忆）

……条例是指行政法规

省或较大市……条例是指地方性法规

……规定（办法或实施细则）是指部门规章

省或较大市……规定（办法或实施细则）是指地方规章

4、宪法＞法律＞行政法规＞地方性法规和部门规章（对比记忆）

地方性法规＞地方规章

部门规章之间、部门规章和地方规章等效

第二节法人制度

一、法人具备的条件

1、法人独立承担民事责任。

2、区分：

法人是一个组织或一个机构

法定代表人是自然人

自然人是人

二、法人在建设工程中的地位和作用

1、施工单位、监理单位、勘察设计单位都是法人

建设单位一般是法人，也可以不是。

三、企业法人与项目经理部得法律关系

1、项目经理部不具备法人资格。

项目经理必须由企业法人授权。

法定代表人可以代表企业法人。

项目经理受企业法人的委派。

第三节代理制度

一、法律特征和主要种类

1、被代理人、代理人和第三人。

2、法律特征：

代理权限范围内

以被代理人的名义

具有法律意义

后果归属于被代理人。

3、种类：

委托代理如项目经理

法定代理如无或限制民事行为能力人的监护人

指定代理如人民法院或有关单位指定

二、代理行为的设立和终止

1、委托代理可以用书面形式也可以口头形式。

2、委托代理终止的情形：

①代理期满或代理事项完成；

②被代理人取消或代理人辞去；

③代理人死亡；（注意，而不是被代理人死亡。

）

④代理人丧失能力；

⑤任一方的法人终止。

三、代理人和被代理人的权利、义务及法律责任

1、转托他人代理

2、无权代理：

（代理无效）

①自始XX；

②超越代理权；

③代理权已终止。

3、表见代理：

（代理行为有效）

4、不当或违法行为应承担的法律责任：

①委托书授权不明，被代理人和代理人负连带责任。

②代理人和第三人串通，损害被代理人利益，代理人和第三人负连带责任。

③第三人知道行为人无权代理，第三人和行为人负连带责任。

④违法代理，被代理人和代理人负连带责任。

第四节物权制度

一、法律特征和主要种类

1、种类：

①所有权可占有、使用、收益和处分的权利。

②用益物权可占有、使用和收益的权利。

（都和土地有关）

③担保物权可担保的权利。

二、土地所有权、建设用地使用权和地役权

1、土地所有权：

①全民所有制国务院

②集体所有制

城市市区归国家

农村和城市郊区归集体（法律规定属于国家之外）

宅基地、自留地、自留山归集体

2、建设用地使用权：

①设立：

其设立采用出让或划拨等方式。

应当登记。

自登记时设立。

②流转：

（符合以下规定）

a、书面形式订合同，不得超过剩余期限。

b、变更登记。

c、附着物一并处分。

③续期：

A、住宅建设用地：

自动续期。

B、非住宅建设用地：

依法办理。

3、地役权：

为方便自己，按合同利用他人不动产的权利。

①设立：

书面形式订立合同。

自合同生效时设立。

三、物权的设立、变更、转让、消灭和保护

1、不动产物权：

①自记载于不动产登记薄时发生效力。

②自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。

2、动产物权：

以占有和交付为公示手段。

第五节债权制度

一、建设工程债的发生根据

1、合同。

最主要、最普遍的依据。

2、侵权。

建设单位和施工单位承担连带责任。

3、无因管理。

无法律义务或无受委托，自觉为他人管理事务或提供服务。

4、不当得利。

无法律或合同依据，有损他人利益而自身取得利益的行为。

（因合同产生之债、因侵权产生之债、因无因管理产生之债、因不当得利产生之债。

）

第六节知识产权制度

一、基本类型：

1、著作权

2、专利权

3、商标专用权（以上三类构成了我国知识产权的主体。

）

4、发现权

5、发明权

6、其他科技成果权。

二、建设工程中常见种类：

（对比记忆）

1、专利权

①保护对象：

发明、实用新型（技术方案）、外观设计（新设计）。

②授予条件：

新颖、创造和实用。

新颖、美感、适用。

③期限：

发明为20年；后两者均为10年。

自申请日起计算。

④申请日：

主管部门收到日期；如果邮寄则寄出日期。

⑤生效日期：

自公告之日起生效。

2、商标权

①内容：

使用权和禁止权。

②保护对象：

经核准注册的商标。

③期限：

10年。

自核准注册之日起算。

④期限特点：

可无数次续展申请。

期满前6个月申请，可给予6个月的宽展期，续展注册有效期也为10年。

3、著作权

①主体：

创作的作者或其他组织，国家也可以是主体。

②单位作品：

如招投标文件。

其著作权归单位所有。

③职务作品：

一般情况下，其著作权归作者享有，但单位优先使用。

特殊情况下，作者享有署名权，但著作权归单位享有的情况是：

a、利用单位的物质条件创作，并由单位承担责任的作品；b、法律法规规定或合同约定著作权归单位享有的作品。

④委托作品：

如勘测设计文件。

其归属由合同约定，无约定归受托人。

⑤期限：

署名权、修改权、保护作品完整权期限不受限制。

发表权、使用权和获得报酬权期限为作者终生及其死后50年。

第七节担保制度

一、担保与担保合同的规定

1、担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。

二、方式和责任

1、担保方式：

（对比记忆）

①保证：

a、最常用的担保方式。

银行出具的保证为保函；其他保证人出具的保证为保证书。

b、保证合同：

保证人与债权人以书面形式订立保证合同。

c、保证方式：

一般保证、连带责任保证。

无约定保证方式，以后者为准。

d、保证人资格：

不能作为保证人的是：

①国家机关；②学校、幼儿园、医院等单位；③企业法人的分支机构、职能部门；

e、保证责任：

没有约定保证担保的范围，保证人对全部债务承担责任。

f、①保证期间，债权人将主债权转让第三人的，保证人继续承担担保责任。

②保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应取得保证人书面同意。

③债权人和债务人协议变更主合同的，应取得保证人书面同意。

④保证合同另有约定的，按照约定。

②抵押：

（不转移其占有）（一般为不动产）

a、抵押物：

债务人或第三人提供担保的财产。

b、可以为抵押物：

①拥有的房屋和其他地上定着物；②拥有的机器、交通工具和其他财产；③有权处置的国有土地使用权、房屋和其他地上定着物；④有权处置的机器、交通工具和其他财产；⑤承包并经发包方同意抵押的荒地的土地使用权；⑥依法可抵押的其他财产。

c、不可为抵押物：

①土地所有权；②集体所有的土地使用权；③学校、幼儿园、医院等单位；④不明或有争议的财产；⑤被查封、扣押、监管的财产；⑥依法不得抵押的其他财产。

d、抵押权的实现：

协议以抵押物折价或拍卖、变卖抵押物所得的价款受偿；协议不成，提起诉讼。

③质押：

（转移其占有）（一般为动产或权利）

a、质押：

债务人或第三人将其动产或权利移交债权人占有。

将动产或权利作为债权。

b、分类：

①动产质押；②权利质押。

c、质押的权利：

①汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；②股份、股票；③商标权、专利权、著作权中的财产权；④依法可质押的其他权利。

④留置：

（转移其占有）（一般为动产）

a、留置：

债权人按合同约定占有债务人的动产。

是比较强烈的担保方式。

b、保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，有留置权。

⑤定金：

a、交定金的一方不履行约定的债务，无权要求返还定金。

b、收定金的一方不履行约定的债务，应当双倍返还定金。

c、定金以书面形式约定。

d、定金合同从实际交定金之日起生效。

e、定金的数额：

由当事人约定，但不超过主合同标的额的20%。

第八节保险制度

一、保险与保险索赔

1、保险合同：

①概念：

投保人与保险人约定保险权利义务的协议。

②区分：

投保人可以为被保险人。

投保人、被保险人可以为受益人。

③分类：

财产保险合同、人身保险合同。

④建筑工程和安装工程一切险为财产保险合同。

2、建筑工程一切险：

①投保人：

开工前，发包人办理保险，支付保险费。

②期限：

动工或材料设备抵达之时起，至工程验收合格时终。

3、安装工程一切险：

①期限：

安装工程一切险对考核期的保险责任一般不超过3个月。

第九节法律责任

一、种类和特征

1、种类：

①违宪

②刑事

③民事

④行政

⑤国家赔偿

二、民事责任的种类及承担方式

1、种类：

①违约

②侵权

三、行政责任的种类及承担方式

1、种类：

①行政处罚：

a、警告；b、罚款；c、没收；d、责令；e、暂扣或吊销；f、拘留。

②行政处分：

a、警告；b、记过；c、记大过；d、降级；e、撤职；f、开除。

四、刑事责任的种类及承担方式

1、刑罚种类：

①主刑：

a、管制；b、拘役；c、有期徒刑；d、无期徒刑；e、死刑。

②附加刑：

a、罚金；b、剥夺政治权利；c、没收财产；d、驱逐出境。

2、重大安全事故罪：

建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位能犯此罪。

3、重大责任事故罪：

①违反安全管理规定的；

②强令他人违章冒险作业的。

4、串通投标罪：

①投标人相互串通；②投标人与招标人串通。

第二章施工许可法律制度

第一节施工许可制度

一、施工许可证适用范围

1、不需办理施工许可证的：

（对比招标规模）

①投资30万元以下；或建筑面积300平方米以下。

（限额的小型工程）

②抢险救灾工程。

（联想：

可不招标的情况）

2、另行规定的：

①军用房屋。

由国务院、中央军事委员会另行规定。

二、申请主体和批准条件

1、申请主体：

建设单位向工程所在地行政主管部门申请施工许可证。

2、批准条件：

①已办理用地批准手续；

②已取得规划许可证；

③拆迁进度符合施工要求；

④已确定施工企业；

⑤有施工图纸及技术资料，设计文件已审查；

⑥有质量安全措施；

⑦资金已落实；

⑧监理和消防设计审核。

3、考点：

①资金到位率：

工期不足1年的，不少于合同价的50%；

工程超过1年的，不少于合同价的30%。

②工程实行强制监理的范围：

（对比必须招标的范围）

a、国家重点工程；

b、公共事业工程（大、中型）；

c、住宅小区（成片开发的）；

d、利用国外资金的工程；

e、国家规定必须的工程。

③收到申请之日起15日内，颁发施工许可证。

三、延期、核验和重新办理

1、延期：

①自建设单位领取许可证之日起3个月内开工；

②不开工的，向发证机关申请延期；

③延期两次为限；每次不超过3个月；

④不开工又不延期的，许可证自行废止。

2、核验：

①在建工程因故停工，建设单位在停工之日起1个月内，报告，并做好管理工作；

②恢复施工时，报告；

③停工满一年的，核验许可证。

3、重新办理：

①因故不能按期开工超过6个月的，应重新办理开工报告。

四、违法承担的责任

1、责令改正；2、责令停工，处以罚款。

第二节企业从业资格制度

一、资质的条件和等级

1、资质序列：

①施工总承包；

②专业承包；

③劳务分包。

2、资质许可：

①国务院建设主管部门统一管理；

②违法的，违法行为发生地的县级以上人民政府主管部门查处。

③资质许可：

施工总承包特级、一级资质。

3、资质延续：

①有效期为5年；

②在届满60日前，申请延续。

③信用档案无不良行为的，可延续，延续期为5年。

4、外商资质审批：

①中外合资或中外合作的，中方出资不得低于注册资本的25%。

二、禁止无资质或越级承揽工程

1、无资质施工：

①无资质承包主体签订的合同为无效合同；但可以主张权利。

②实际施工人起诉转包人、违法分包人时，法院应受理；

③实际施工人起诉发包人时，法院追加转包人或违法分包人为当事人，发包人只负责欠款责任。

三、违法行为承担的责任

1、企业不得转让、出借资质，否则承担连带责任；

2、企业不得转包、违法分包，否则承担连带责任。

第三节建造师注册执业制度

一、考试和注册

1、注册后，取得注册证书和执业印章。

2、注册：

①注册管理机构：

建设部或其授权的机构。

②注册申请：

通过聘用单位向单位工商注册所在地的主管部门提出申请。

③初始注册者：

3年内提出申请。

逾期未申请者，继续教育后再次申请。

④延续注册：

有效期3年，期满后30日内延续注册，有效期为3年。

⑤不予注册：

a、不具有完全民事能力的；

b、注册两个单位的；

c、未继续教育的；

d、刑事处罚未执行完的；

e、因执业活动受刑事处罚的，刑事处罚后未满5年的；

f、其他刑事处罚后未满3年的；

g、吊销注册证书的；

h、担任项目经理3年内发生重大质量安全事故的；

i、聘用单位不符合要求的；

j、超过65周岁的。

⑥证书和印章失效的：

a、聘用单位破产的；

b、聘用单位吊销执照的；

c、聘用单位吊销资质的；

d、与聘用单位解除合同的；

e、期满后为延续注册的；

f、超过65周岁的；

g、死亡或不具有完全民事行为能力的。

⑦变更、延续、注销的办理：

注册有效期内，变更单位，应与原单位解除合同，并办理变更手续，变更后延续原注册有效期。

二、受聘单位和执业岗位范围

1、建造师执业范围：

①项目经理；

②其他施工活动的管理工作；

③法律规定的其他业务。

2、受聘单位：

①一级建造师在特级、一级资质的单位任项目经理。

3、更换项目经理的情形：

①解除承包合同的；

②发包方同意的；

③不可抗力必须更换的。

三、权利和义务

1、权利：

①使用该名称；

②从事执业活动；

③签字并盖章；

④保管和使用证书和印章；

⑤对执业活动可解释和辩护；

⑥接受继续教育；

⑦获得报酬。

2、修改已签字盖章的文件时，应征得企业同意，由本人修改或同等资格的注册建造师修改，并签字盖章。

3、继续教育：

①不少于120学时；

②必修课60学时，选修课60学时。

4、监督管理：

①撤销注册的：

a、滥用职权准予注册的；

b、超越职权准予注册的；

c、违法准予注册的；

d、不符合条件颁发证书和印章的。

②建造师违法后，由违法行为发生地县级以上主管部门依法查处。

第三章建设工程发承包法律制度

第一节招标投标制度

一、必须招标的范围、规模和方式

1、范围：

（对比强制监理的范围）

①大型基础设施、公用事业等项目（关系社会公共利益、公众安全的）；商品住宅属于公用事业项目。

②国有资金投资或国家融资的项目；

③使用国外资金的项目。

2、规模：

（联想：

不需办理施工许可证的条件）

①施工单项合同价200万元以上；

②采购单项合同价100万元以上；（设备、材料）

③服务单项合同价50万元以上；（如勘察、设计、监理）

④总投资3000万元以上。

3、可不招标的：

①国家安全、国家秘密或抢险救灾的；（联想：

可不办理施工许可证的情况）

②扶贫基金；

③施工技术采用特定专利的；

④企业自建自用工程，且有相应等级资质；

⑤在建工程的追加附属工程，其具承包能力。

4、方式：

①公开招标；

应当公开招标的项目：

（对比必须招标的范围）

a、国家重点；

b、地方重点；（省级别的）

c、国有资金控股的。

②邀请招标。

经批准可以邀请招标的：

a、技术复杂或有特殊要求的，只有少数投标人供选择；

b、受地域或环境限制的；

c、涉及国家安全、秘密或抢险救灾，但适合投标不适宜公开的；

d、不值得公开招标的；

二、招标程序和禁止肢解发包的

1、基本程序：

①招标人：

具有编制招标文件和组织评标的能力。

应当备案。

②招标代理机构：

是一个社会中介组织。

与行政机关和其他国家机关不得存在隶属关系或其他利益关系。

③招标文件：

招标文件修改的，在提交投标文件截止日期之前15日，以书面形式，通知所有投标人，修改内容为招标文件的组成部分。

编制投标文件所需时间：

发出招标文件——提交投标文件，不得少于20日。

④公开招标——招标公告；

邀请招标——投标邀请书。

出售招标文件的时间：

不得少于5个工作日。

⑤资格审查：

资格预审和资格后审。

资格审查的内容：

a、能订合同；

b、有履行合同；

c、没被停业；

d、3年内，没骗标，没违约，没质量问题。

⑥开标：

招标人不受理投标文件的情况：

a、逾期送达的或未送达指定地点的；

b、未密封的。

⑦评标：

评标委员会：

代表+专家；

最少5人单数；

专家不少于总数的2/3；

名单保密。

按招标文件确定的评标标准和方法评标；

可否决投标。

废标情况：

a、无盖章签字；

b、未按规定的格式填写或模糊不清；

c、递交两份不同的投标文件；

d、与资格预审不一致；

e、未交保证金；

f、联合体未附共同投标协议。

⑧中标：

招标人确定中标人,（根据书面评标报告和中标候选人）；

中标结果通知所有投标人；

中标通知书对招标人和中标人具有法律效力。

⑨签订合同：

a、签订时间：

发出中标通知书之日起30日内。

b、订立合同7日内，送合同备案。

c、合同与备案合同不一致，以备案合同为依据。

三、投标文件和投标保证金

1、投标文件

①修改或撤回：

提交投标文件前，可修改或撤回，并书面通知招标人。

②送达与签收：

投标人少于3个，重新招标。

投标文件逾期再交，招标人应拒收。

③投标有效期：

提交投标文件截止之日起，至中标通知书签发之日止。

2、投标保证金

①形式：

现金、银行出具的银行保函、保兑支票、银行汇票或现金支票。

②金额：

不超过总价的2%，最高不超过80万元。

③有效期：

超出投标有效期30天。

④退还：

招标人与中标人签订合同后5个工作日内，退还未中标人的保证金。

⑤没收保证金情况：

a、在投标有效期内，撤回投标文件的；

b、中标通知书发出后，中标人不签合同的；

c、签合同时，更改合同内容或不交履约保证金的；

四、禁止不正当竞争行为

1、投标人串标：

①约定抬高或降低报价；

②约定高、中、低价位报价；

③先相互内定，再投标。

2、投标人与招标人串标：

①开标前开启投标文件，并泄露给他人；

②泄露标底；

③协商好，压低或抬高标价，中标后加以补偿；

④内定中标人。

五、联合体投标

1、特点：

①自愿行为；

②不具有法人资格；

③中标后，共同签订一个承包合同，承担连带责任；

④联合体投标后，不能再次投标。

2、资格条件：

同一专业的，按资质低的确定资质等级。

3、联合体协议：

各方签订共同投标协议，一并提交招标人。

联合体各方指定牵头人。

六、中标的法定条件

1、中标人确定范围：

七、违法行为承担的责任

1、招标人不履行合同，双倍返还履约保证金。

2、中标人不履行合同，不退还履约保证金。

第二节承包制度

一、总承包

1、分类：

工程总承包和施工总承包两类。

2、责任：

①总承包单位对建设单位负责；

②分包单位对总承包单位负责；

③总承包单位和分包单位对建设单位承担连带责任。

二、共同承包

1、范围：

大型工程或结构复杂的可共同承包。

2、资质要求：

共同承包者，按低资质的确定承揽范围。

3、责任：

连带责任。

三、分包

1、范围：

非主体、非关键工作可分包。

2、条件：

必须经建设单位认可。

3、分包单位不可再分包：

专业承包企业可劳务分包除外。

4、转包：

禁止转包。

5、违法分包：

①分包给不具备相应资质的单位；

②为约定，又未经建设单位认可；

③分包主体；

④再分包。

第三节信用体系

一、分类

1、良好行为

2、不良行为

二、诚信行为的公布和奖惩

1、公布时限：

①不良行为：

处罚决定后7日内。

期限一般为半年至3年。

②良好行为：

3年。

第四章建设工程合同和劳动合同法律制度

目录：

第一节合同制度

第二节劳动合同

第三节相关合同

详细内容:

第一节合同制度

一、合同分类：

1、有名合同和无名合同

2、双务合同和单务合同如:

赠与合同是单务合同。

3、诺成合同和实践合同

①建设工程合同、买卖合同、租赁合同为诺成合同。

②保管合同为实践合同。

4、要式合同和不要式合同

5、有偿合同和无偿合同如：

赠与合同是无偿合同

6、主合同和从合同

二、要约与承诺：

1、要约：

我希望和你订立合同。

（区分1、2、3）

2、承诺：

你同意要约。

3、要约邀请：

你希望我发出要约。

如：

寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告、招标文件、投标邀请书。

4、要约撤回：

①到达受要约人之前；②与要约同时到达。

（区分4、5、6）

5、要约撤销：

①发出承诺通知之前。

6、不得撤销：

①要约人确定承诺期限或明示不可撤销；②受要约人认为不可撤销。

7、要约生效：

到达时。

（对比7、8）

8、承诺生效：

到达时。

三、双方义务：

1、发包方：

①不得违法发包

②提供必要施工条件

③及时检查隐蔽工程

④及时验收工程

⑤支付工程价款

2、承包方：

①不得转包和违法分包

②自行完成主体结构施工

③接受发包人有关检查

④交付竣工验收合格的工程

⑤质量不符合约定的无偿修理

四、工程和支付价款：

1、工期顺延：

①发包人未能按约定提供图纸及开工条件；

②发包人未能按约定支付预付款、进度款；

③工程师未能按约定提供所需指令、批准；

④设计变更和工程量增加；

⑤一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时；

⑥不可抗力。

2、竣工日期：

①竣工验收合格的，验收合格之日为竣工日期；

②提交竣工验收报告，发包人拖延的，提交报告之日为竣工日期；

③未竣工验收，发包人擅自使用的，转移占有工程之日为竣工日期；

3、解决工程款结算争议：

①可视为发包人认可承包人的单方结算价的：

按约定收到结算文件不予答复的；

②