工程联营.docx

工程联营.docx

《工程联营.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《工程联营.docx（5页珍藏版）》请在冰豆网上搜索。

工程联营新模式研究

摘要：

在现代化的工程建设中，工程联营模式已经越来越多的出现在各种工程项目中，在一些重大型建设项目尤为明显，多家企业联合投标中标的可能性越大。

可见，工程联营已经成为建筑工程行业一个不可忽视的现象。

对于工程联营是一种新的承包模式还是属于工程转包，目前缺乏足够的研究。

那么我们从工程联营的性质、风险、对策等方面对其进行分析，最终明确工程联营在工程项目中的地位，从而为建筑工程中的各项行为活动提供有效的分析方式。

关键字：

工程联营承包转包法人

工程联营是建筑活动中的一种新的工程管理模式，产生于国际建筑市场，特别适用于于一些重大型工程、总承包方工程。

我国建筑活动中的工程联营项目也逐渐增多。

可以说，工程联营的出现是市场经济的产物，符合现代化生产的需要。

但是，对于工程联营的定位，相关的建筑法律法规文件并没有明确的规定，本文从几个方面分析工程联营是一种新的承包模式还是工程转包。

1.工程联营体的结构和性质

1.1组织结构

联营体是有两家或多家具有法人资格的公司所组成的，则联营体的每一个成员均应共同和分别地完成合同的责任，作为联营体的主办人有权约束其联营体。

联营体承包工程的组织结构的关键是要由主办方协调统一整个工程的工作，并成立指挥中心。

该指挥中心既是联合体对外的唯一单位，又是工程实施的组织者，负责工程指挥、协调与监督服务，向联营体各方负责，该指挥中心可以称为联营体项目经理部。

与独家承包的工程项目管理相比较，联营体承包项目管理更需要制定建立一套完整、清晰、责任明确的体系，作为一个共同利益体，联营体的法人要以实现共同利益为目标，规范地安排工程实施。

1.2联合体性质

《建筑法》对联营体进行了相关规定：

第二十七条大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程可以由两个以上的承包单位联合共同承包，共同承包的各方对承包合同的履行承担连带责任，两个以上不同资质等级的单位实行联合共同承包的，应当按照资质等级低的单位的业务许可范围承揽工程。

《民法通则》第51条至第53条对联营做出了规定：

第五十一条企业之间或者企业、事业单位之间联营组成新的经济实体，独立承担民事责任，具备法人条件的，经主管机关核准登记取得法人资格。

第五十二条企业之间或者企业、事业单位之间联营、共同经营不具备法人条件的，由联营各方按照出资比例或者协议的约定，以各自所有的或者经营管理的财产承担民事责任，依照法律的规定或者协议的约定负连带责任的，承担连带责任

第五十三条企业之间或者企业、事业单位之间联营，按照合同的约定各自独立经营的，它的权利和义务由合同约定各自承担民事责任。

可以看出，在法律层面上，联营是一种具有经济联系的合同关系体，在合同中明确各方权利与责任，避免了承包商之间过度竞争，共同对外承包工程建设。

2工程承包

2.1基本模式

我国工程承包的基本模式是设计---招标---施工，其体系就是业主---设计方---总包商---分包商，主要特征在于：

设计工作先于施工；承包商执行设计；总包商可以自己承担整个工程；总包商将监督分包商的工作，对分包商的履行合同情况负责。

2.2工程承包主要风险及对策

工程管理对于有经验的承包商来说通常并不算困难，但若是大型复杂工程，工序错综复杂，加上地质、水文及自然条件发生意外变化，总承包商将面临很多风险。

主要有外部环境风险、合同履行风险、责任事故风险等。

面对各种风险总体上看，承包商主要从以下两个个方面应对，首先，总包商要做好协调，处理好交叉衔接问题，处理好各施工队之间的关系，处理好与业主和监理之间的关系；其次，由于高科技的不断涌现，施工管理不能在依靠传统办法，要求用现代手段管理工程，如果承包商不掌握现代手段，例如网络技术，则难以保证整个工程的进度，各个环节的配合也难以保证，其结果将导致工期延误或质量不合要求，由此而造成巨额损失。

3工程转包

3.1转包的性质

工程转包是指建设工程的承包人将其承包的建设工程倒手转让给第三人，使该第三人实际上成为该建设工程新的承包人的行为。

在转包行为中，原承包人将其工程全部倒手转给他人，自己并不实际履行合同约定的义务。

根据合同法和其他法律规定，承包人经发包人同意将其部分工程分包给他人的行为是允许的，但不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。

3.2转包的责任义务关系

从合同法律关系上讲，转包行为属于合同主体变更的行为，中标项目转包后中标人由原承包人变更为接受转包的新承包人，中标人对合同的履行不再承担责任。

而按照合同法的基本原则，合同一经依法成立，即具有法律约束力，任何一方不得擅自变更合同，这里的变更包括合同内容的变更和主体的变更等。

转包是擅自变更合同主体的行为，违背了招标人的利益，法律对此是不允许的。

4工程联营体与承包比较

4.1联营体内部管理

为了明确联营体各成员在联营项目实施过程中的责任和权利，有必要制订联营体内部合同文件，以便各方各负其责，分担风险，独立地实施自己分工的任务。

联营体内部合同应以联营体与业主签订的承包合同为基础，将联营体整体承担的合同责任分配给各成员公司分别承担。

应明确联营体的章程，组织机构、形式和权限分配，管理机构及费用分担，经营宗旨、范围和规模，投资总额和注册资本各成员公司认缴资本的数额和方式及享有的权利和承担的义务，保函、保险的办理，违约、纠纷的处理及不可抗力的处理等等。

4.2关于联营体承包规范性及风险

工程承包商是在招投标竞争中取得投标人信赖的单位，其独立对工程承担各种合同所约定的责任和义务。

在工程联营体实际运营中，联营中主体单位要以平等互利为基本原则，在相互竞争中充分发挥各自的优势。

联营体之间要相互信任，明确各部门的责任，制定各项规章制度（包括会议、财务、考勤、分配、文件呈报、财产管理、定期报表等），便于联营体之间的管理。

在独立承包的项目中，承包商也会制定相应的管理制度，目的就是合法追求利润最大化。

在风险方面，对于联营体而言主要来自以下几方面，管理层次增多各成员单位之间的利害关系复杂，影响高效率地决策；联营体内部责任划分不清，容易造成技术争端和相互推委；不同的成员承包商的实力不尽相同，因而可能在联营体内部或业主与联营体之间存在歧视现象，不能一视同仁，影响联营体作用的发挥；投标时各承包商出于各自利益的考虑，提高自己承担的工程标价以期将来有较高的利润回报，结果导致总体投标价格过高失去中标机会；有的成员承包商由于各种原因在项目实施的过程中要求退出联营体，这也会给其他的成员承包商带来巨大的经济损失。

4.3联营体承包对于风险的控制

联营体承包商之间最重要的是要保持稳固的信任关系，可以通过投票机制、投诉机制、信誉机制、加强沟通等方式来保持这种信任；其次要创造合作的文化氛围，或作伙伴之间肯定会有企业文化的差异，那么对于联营体就需要重新塑造共同的价值观和管理模式，进行经常性的沟通；同时要改善联营体组织内的人力资源管理，让联营体内成员明确战略目标，从而有效的配置联营体内的成员。

联营体相对于单独的承包来说风险增加了不少，但如能将这些风险控制好的话，联营体充分发挥自己的优势，那么是有利于企业的长远发展的。

5工程联营体与工程转包

5.1常见工程联营中的转包现象

在有些工程联营投标项目中，联合体中标后，将项目完全交由联合体中的一家单位负责，或者是将项目肢解全部分包给其他单位，而另外的单位并未履行招标合同中规定的责任义务。

我国的《建筑法》第28条规定：

禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。

”由此转包行为较好判断，主要有两种形式：

一是将其承包的全部建设工程转包给他人，二是以分包的名义肢解，分别转包给他人。

这种违法转包现象无法保证建设工期和工程质量，其中承包商主要是出于地域差异、资质等级差异和经济利益的考虑铤而走险。

5.2联营体中转包的法律后果

按照最高院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》，承包人非法转包、违法分包建设工程，或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。

发包方可以依法要求确认合同无效，并追究承包人的违约责任。

建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。

建设工程施工合同无效，且建设经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：

修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。

因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。

6总结

总体上看来，工程联营体是传统工程承包的模式下的产物。

虽然在工程联营中存在挂靠名义转包的现象，但这种行为是违反相关法律对于联营体的规定。

在工程联营这种新的承包模式下，联营体可以有效整合联营体各成员资源、集中发挥各成员优势，在结构和合作方式方面具有组织空间调整特点，在满足工程需要及应对项目内外部因素变化及风险方面也具有灵活的调整能力。