关于分公司投标是否有效的问题理解.doc

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关于分公司投标是否有效的问题理解

关于分公司投标是否有效的问题理解

  分公司不具备独立法人资格，从法理来讲，其总公司承担无限连带责任。

而子公司则不同，是具有独立法人资格的。

那么，分公司是否可以参加投标，以及参加投标是否有效，关键是要看分公司属于什么性质的单位，是否符合《招标投标法》和《政府采购法》的规定。

下面，根据我个人的理解，阐述如下：

  《招标投标法》第二十五条规定：

“投标人是响应招标、参加投标竞争的法人或者其他组织。

依法招标的科研项目允许个人参加投标的，投标的个人适用本法有关投标人的规定”。

  《政府采购法》第二十一条规定：

“供应商是指向采购人提供货物、工程或者服务的法人、其他组织或者自然人”。

  两个与招标投标有关的重要法律都不约而同的规定，其他组织可以作为投标人或者供应商参加投标。

那么，哪些组织可以被认定为是其他组织呢？

《民诉意见》第四十条列举了8种典型类别，人民法院在甄别符合法律规定的民事诉讼主体时，必须对照该司法解释关于“其他组织”的基本定义。

其中，《民诉意见》第四十条第（５）款规定“法人依法设立并领取营业执照的分支机构”属于“其它组织”。

按此规定，领取营业执照的分支机构应该算作其它组织。

下面，我们再进一步分析领取营业执照的分支机构所具备的资格条件。

我们知道，《民事诉讼法》和《公司法》中都提到过其它组织的概念，《民事诉讼法》对其他组织的立法初衷主要是表达其他组织也享有诉讼的权利义务，具备诉讼主体资格，如第四十九条规定：

“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。

法人由其法定代表人进行诉讼。

其他组织由其主要负责人进行诉讼”；而从《公司法》的本意来看，领取营业执照的分支机构应该是具备了经营主体资格。

  按照以上相关法律法规的解释来理解，我个人认为，依据《招标投标法》开展招标投标工作的项目，对于公开招标，领取营业执照的分支机构只要取得总公司的授权，任何招标人或者招标代理机构都不能拒绝其参加投标。

反之，则不行。

但是对于邀请招标，如果邀请的是总公司，即使总公司对分公司有授权，也是不能参加投标的。

  但是，对于依据《政府采购法》开展招标投标工作的项目，领取营业执照的分支机构虽然取得公司的授权后，可以参加政府采购活动。

但是，根据《政府采购法》第二十二条第

（一）款规定：

“具有独立承担民事责任的能力”的供应商才能参加政府采购活动。

而根据《公司法》第十四条规定“公司可以设立分公司。

设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。

分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”。

从该条规定来看，分公司是不具备独立民事资格主体的，其民事责任应由公司承担。

所以，即使允许领取营业执照的分支机构参加投标，该投标人也不符合《政府采购法》对供应商必须“具有独立承担民事责任的能力”的资格要求，应作为无效标处理。