第三章各项所得的征税权分派规则.docx
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第三章各项所得的征税权分派规则
第三章各项所得的征税权分派规则
目的：
收入来源地的肯定和说得计算规则
一、不动产所得征税权分派规则
1不动产的概念：
（1）以不动产所在国的法律肯定；
（2）必需包括：
A与不动产不可分割的附属物：
附属于不动产的财产；农业或林业所利用的牲畜和设备。
B不动产的的范围包括权利：
一般法律有关地产规定所利用的权利；
不动产的收益权；由于开采或有权开采矿藏、水源和其他自然资源而取得的不固定的或固定收入的权利。
二、不动产的所得：
利用不动产取得纯收入，包括农业所得和林业所得。
3、征税权分派：
有不动产所在地国独享征税权，但通过常设机构取得不动产所得被视为营业利润所得。
二、营业利润征税权分派规则
（一）常机机构原则作为判断营业利润的来源地
有常设机构，来源国征税；
无常设机构，居住国征税。
意义：
合理分派财政利益；实现税务管理可行性（营业利润需要会计核算）
（二）利润归属
来源国只就归属于常设机构的利润征税。
（1）实际联系标准
（2）引力标准：
能够解决避税，难以解决税务管理问题
（3）《联合国范本》有限制的引力标准：
非居民在来源国家所开展的活动与常设机构进行的经营活动相同或类似的经营活动，可将利润并到常设机构征税。
3、独立企业和正常交易原则
（三）利润的计算
1、总机构的管理费分摊问题
2、不可扣除的费用，总分机构之间支付的如下费用
（1）贷款利息和特许权利用费
（2）辅助性服务未获报酬
（3）管理利润
3、肯定分支机构利润的方式
4、其他情形：
其他所得；交付货物产生的利润
三、投资所得征税权分派规则
（一）投资所得来源地的的肯定
一、股息的概念和资本弱化的解释；
资本弱化（ThinCapitalization）又称资本隐藏、股分隐藏或收益抽取，是指跨国公司为了减少税额，采用贷款方式替代募股方式进行的投资或融资。
针对此种资本弱化，又有资本弱化规则的概念，它是指在传统上是指工业化国家运用的为避免本国税基的流失，针对外国公司为在本国的附属机构提供的超过正常水平的贷款以达到降低附属机构税收负担目的的行为，采取的反避税办法规则。
大部份国家通常设定母公司提供资金的债务权益比例，超过此比例的贷款利息将被视为股息不予从税前利润扣除。
跨国公司通过资本弱化的方式运作资本，至少能够取得以下益处:
（1）由于利息作为费用支出起到的抵税效果，减少了子公司的经营利润，从而使子公司交纳税率较的企业所得税；
（2）若子公司利息支出太高而造成亏损，还能够取得别国子公司的损失抵补；（3）避免外国对公司利润的双重征税（如对公司利润征收的所得税和对支付给母公司股息征收的预提税）；（4）在不同税收管辖权间转移纳税义务，以减少在全世界的应纳税额，使得归集股息抵免最大化、外国税收抵免最大化。
对于直接股权投资和贷款投资对公司税负的影响能够用下表的数字对比来分析。
在不存在资本弱化规则的情形下，假设投资人对其国外全资子公司增资100万美元，别离采用股权投资和贷款投资形式，则其收益比较情形如下：
募股投资（美元）
贷款投资（美元）
税前利润
100
100
利息支付
0
50
应税所得
100
50
所得税（30％）
30
15
净利润
70
35
预提税（10％）
0
5（50×10％）
外国投资者收益
70
85（50＋35）
实际税率
30％
15％
在上表中,外国子公司的总利润为100万美元。
在募股投资的情形下,子公司不向国外母公司支付利息（假设不存在其它债务利息支付）,其应税所得额为100万美元。
假定外国子公司所在国的公司所得税税率为30%,那么企业应缴纳的所得税即为30万美元。
在母公司对其100%控股的情形下,该关联企业就要向母公司分派全数70万美元的税后利润（假设不存在子公司所在国必需预提留存收益的限制）。
再假定关联企业所在国对本国外商投资企业汇给国外投资者的税后利润再也不征收预提所得税,那么母公司就可以够取得这70万美元税后利润,母公司在子公司所在国实际负担的有效税率为30%。
而在贷款投资的情形下,外国子公司的应税利润等于总所得扣除向母公司支付利息后的余额,假定总所得为100万美元,应付给母公司的利息为50万美元,则子公司的应税所得额为50,只需要缴纳15万美元公司所得税。
但子公司在向国外母公司支付利息时要代扣代缴10%的预提所得税,如此母公司实际取得的利息额就为85万美元（利息收入所得50万＋子公司税后利润35万）,母公司负担的子公司所在国实际有效税率仅为15%,大大低于募股投资条件下有效税率30%的水平。
跨国公司在这种利益驱动下，固然更偏向于向国外的关联企业提供贷款，而非股权投资，如此下去不仅造成国家税收大量流失，给国家宏观经济也造成了不良影响。
（2）支付股息公司居民身份所在地为来源地
2利息和特许权利用费
肯定特许权利用费：
与资产转让收益、营业利润和不动产所得的区别；与技术劳务所得的区别
案例：
泛美卫星公司目前通过它的PAS-1R大西洋地域卫星、PAS-8太平洋地域卫星、PAS-9大西洋地域卫星和PAS-10印度洋地域卫星为中央电视台提供全时节目广播服务。
泛美卫星公司还用它的银河3C卫星为中央电视台在美国提供直接入户服务的能力。
中央电视台利用泛美卫星公司在加州纳帕和佐治亚州亚特兰大的teleports提供卫星下行、标准转换、多路复合和卫星上行广播。
由此可见，泛美卫星公司提供服务的核心在于利用自己的设备将中央电视台的信号传递到消费者手中。
这种服务类似于发射塔将电台的信号发送到消费者的接收器中，或输电设备将电能从发电厂输送到消费者的家中，或运输企业将商品从生产厂家输送到销售商或消费者手中。
泛美卫星公司的收费有可能归入三个类别：
营业利润、租金与特许权利用费
从《中美双边税收协定》的规定来看，将泛美卫星公司的收入归入“利用或有权利用工业、商业、科学设备或有关工业、商业、科学经验的情报所支付的作为报酬的各类款项”并无不妥，可是从国内法的规定来看，则难以将泛美卫星公司的收入归入“特许权利用费”的范围，而应当归入“租金”的范围。
对于特许权利用费，《中美双边税收协定》第11条有一个明确的概念：
“本条‘特许权利用费’一语是指利用或有权利用文学、艺术或科学高作，包括电影影片、无线电或电视广播利用的胶片、磁带的版权，专利、专有技术、商标、设计、模型、图纸、秘密配方或秘密程序所支付的作为报酬的各类款项，也包括利用或有权利用工业、商业、科学设备或有关工业、商业、科学经验的情报所支付的作为报酬的各类款项。
”
《国家税务总局关于外国企业出租卫星通信线路所取得的收入征税问题的通知》（国家税务总局1998年11月12日发布国税发[1998]201号）规定：
“外国公司、企业或其他组织将其所拥有的卫星、电缆、光导纤维等通信线路或其他类似设施，提供给中国境内企业、机构或个人利用所取得的收入，属于《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法实施细则》第六条规定的来源于中国境内的租金收入，应依照税法第十九条的规定计算征收企业所得税。
”
来源地规则：
支付费用的债务人所在地为来源地
3征税权的分派
4我国对外税收协定的实践
四、劳务所得征税权的分派
1独立劳务所得
2非独立劳务所得
跨国非独立劳务活动的情形复杂多样，关于谁是跨国非独立劳务人员的雇主的识别困难，尤其是常常在缔约国一方企业的某个雇员被调派到缔约国另一方境内为缔约国另一方的企业从事工作的情形下发生。
在这种情形下，应该按照从事劳务活动的雇员与有关企业之间的人身和经济依附程度来判定其中哪个企业应为该雇员的雇主，不能简单地仅按照该雇员为谁提供服务或谁对该雇员作出工作指令和提供劳动工具等片面的事实情形进行认定。
若是缔约国一方企业的某个雇员被调派到国外完尽是为劳务履行地国的企业从事工作，而且在此期间该雇员被免去对原企业应承担的义务，这种情形下应认定劳务履行地国的企业是这段期间的该雇员的雇主。
有时，一个雇员可能与缔约国两边的企业同时存在着双重的雇佣工作关系。
这种情形下协定意义上的雇主应认定为是其中对雇员在劳务履行地国从事的工作负有支付报酬责任的企业。
与上述情形相类似，在企业采用“国际劳务租用”（intenationalhiringoutoflabour）方式聘用人员从事有关劳务活动的情形下，也存在着如何肯定谁是真正雇主的问题。
所谓“国际劳务租用”方式，是指缔约国一方企业通过在缔约国对方境内的某种劳务招聘中介机构招收所需用的外国雇员来为企业从事服务工作。
这些外国雇员形式上只与缔约国对方的劳务中介机构签定有招聘合同，他们的工资、薪金也是由该劳务中介机构支付，若是他们在有关年度内被调派到缔约国一方境内为企业工作一次或多次停留的时刻未超过183天规则所要求具有的三个条件，从而其在缔约国一方工作期间取得的工资、薪金等非独立劳务所得能够要求缔约国一方给予协定规定的免税待遇。
由于这种“国际劳务租用”方式常常容易被纳税人滥用来规避在劳务履行地国的纳税义务，1992年修订后的经合组织范本注释第15条第8段对这种情形下的雇主身份的认定，作了专门的说明。
该注释指出，范本第15条第2款2项中所称的“雇主”一语，应是指对雇员的工作拥有权利并承担该项工作所产生的现任和风险的人。
在“国际劳务租用”情形下，雇员的这些职能作用，往往在专门大程度上是利用这些外国雇员的企业而非由外国劳务中介机构承担和行使的。
依如实质优先于形式的原则，为避免纳税人采用这种方式滥用183天规则的结果发生，应该具体审查雇主的这些职能究竟主如果由劳务中介机构或是利用外国雇员的企业来行使的，以肯定谁是真正的雇主。
若是有下列情形存在，能够认定实际利用外国雇员的企业而非外国劳务中介机构是真正的雇主。
（1）外国中介机构并非对这些雇员的工作结果承担责任和风险；
（2）利用这些雇员的企业对这些雇员拥有指挥权；（3）这些雇员的工作地址由利用雇员的企业控制和负责；（4）利用雇员的企业支付给外国中介机构的报酬是按照这些雇员的工作时刻计算，或以这些雇员取得的工资和中介机构的报酬具有联系的方式支付的；（5）这些雇员工作利用的工具和材料主如果由利用雇员的企业提供的；（6）利用雇员的人数和资格条件并非仅由外国中介机构肯定。
3董事报酬
4演落发、运动家
5退休金和政府服务所得
6学生和实习人员所得
7教师和研究人员所得
五、财产所得：
转让财产所得
第四章避免双重征税的办法和外国税法抵免制度
第一节国际重复征税及其产生的原因及其避免的办法
一、原因
第一，跨国纳税人、跨国所得、各国对所得税的开征是产生国际重复征税的重要前提。
第二，产生国际重复征税的根本原因是各国税收管辖权的交叉。
最后，在各国都实行单一的税收管辖权时，由于各国对居民或收入来源地的认定标准不同，也会出现居民管辖权与居民管辖权的交叉，或地域管辖权与地域管辖权的交叉，从而产生国际重复征税。
2．国际重复征税的免去
（1）低税法。
是指居住国政府对其居民国外来源的所得，单独制订较低的税率征税，以减轻重复征税。
只能在必然程度上减轻而不能完全消除重复征税。
（2）扣除法。
即居住国政府对其居民取得的国内外所得汇总征税时，允许居民将其在国外已纳的所得税视为费用在应税所得中予以扣除，就扣除后的部份征税。
也不能完全解决重复征税。
甲国居民有来源乙国的纳税所得100万，甲、乙两国的所得税税率别离为50％、40％，两国均行使地域管辖权和居民管辖权。
在扣除法下甲国应对该笔所得征收所得税为（）
A50万元B40万元C30万元D10万元
解析：
（100-100×40％）×50％＝30万元
（3）免税法，是指居住国对本国居民（公民）来自国外并已由外国政府征税的那部份所得，完全免于或部份免于课征本国所得税。
免税法的实质在于，居住国对于本国纳税人来源于国外的所得完全由非居住国实行地域管辖，居住国全数舍弃或部份舍弃本国的居民（公民）税收管辖。
在免税法下，跨国纳税人只受到所得来源国一种税收管辖，这就从根本上消除因两种税收管辖权冲突而致使的国际双重征税。
基于此，免税法是一种较为完全的免去国际双重征税的方式。
二、全额免税法和累进免税法
（1）全额免税法（完全免税法）
①概念：
是指居住国政府在对其居民纳税人来源于国内的所得征税时，不考虑该居民纳税人已被本国免予征税的境外所得额，而仅按国内所得额肯定适用税率计征税收的方式。
②公式：
居住国应征所得税税额=居民的国内所得*适用税率
（2）累进免税法
①概念：
是指居住国政府在对其居民纳税人来源于国内的所得征税时，将该居民纳税人已被本国免予征税的国外所得额考虑在内，适用其免税所得额未扣除前应适用的税率征税的方式。
②公式：
居住国应征所得税税额=居民的国内和国外所得*适用税率*（国内所得/国内外总所得）
（3）全额免税法和累进免税法的比较
后者以居民纳税人的境内外的所得总额为依据求其适用税率，其结果是仅对居民纳税人的境外所得免去国际双重征税，而不会如前者一样使其国内所得因扣除国外所得后降入较低的税率档次。
换言之，在居住国采全额免税法条件下，居住国不但未对居民纳税人源于非居住国的所得征税，而且由于未将这部份境外所得计入纳税人的应税所得总额内，以至于对纳税人来源于居住国境内所得所适用的累进税率也随之下降，从而使居住国对纳税人境内所得征收的税额要小于在采用累进免税法条件下征收的税额，进而给跨国纳税人带来了额外的益处。
而累进免税法则不致给跨国纳税人造成这种额外的税收优惠。
甲国居民有来源乙国的纳税所得100万，甲、乙两国的所得税税率别离为50％、40％，两国均行使地域管辖权和居民管辖权。
在免税法下甲国应对该笔所得征收所得税为（）
A50万元B30万元C10万元D0万元
（4）抵免法。
是指居住国政府对其居民的国外所得在国外已纳的所得税，允许从其应汇总缴纳的本国所得税款中抵扣，税收抵免是承认收入来源地管辖权优先于居民管辖权,是目前解决国际重复征税最有效的方式，因此在国际上广为通行。
直接抵免适用于同一经济实体的跨国纳税人，例如总分公司之间；间接抵免适用于跨国母子公司之间的税收抵免。
抵免限额的计算：
在实行抵免时通常要规定一个限额，在此限度内实行全额抵免，超过此限度的，只能就限额进行抵免。
抵免限额的规定具体有三种方式，即分国抵免限额、综合抵免限额和分项抵免限额:
A.分国抵免限额。
即居住国政府对其居民纳税人来自每一个外国的所得，别离计算抵免限额。
其计算公式为：
分国抵免限额=国内外应税所得额×本国税率×（某一外国应税所得额／国内外应税所得额）
B.综合抵免限额。
即居住国政府对其居民纳税人的全数外国来源所得，不分国别、项目汇总在一路计算抵免限额。
其计算公式是：
综合抵免限额=国内外应税所得额×本国税率×（国外应税所得额／国内外应税所得额）
采用综合抵免的方式，能够使跨国纳税人在不同国家发生的不足限额和超限额部份彼此抵消。
综合抵免能够使纳税人取得最大限度的抵免。
甲国居民有来源于乙国经营所得100万，特许权利用费50万，来源丙国经营所得200万，特许权所得60万，甲乙丙三国经营所得所得税税率别离是50％，40％，60％，甲乙丙三国特许权所得的所得税税率是10％，20％，5％，
一、在分国抵免法下来源于乙国所得的抵免额是：
Ａ55Ｂ50Ｃ10Ｄ0
解析：
分国抵免下
来源于乙国所得抵免限额＝100×50％＋50×10％＝55万元
该居民在乙国实际缴纳税款＝100×40％＋50×20％＝50万元<55万元
实际抵免额＝50万元，在甲国还需缴纳税款55-50＝5万元
二、在分国抵免法来源于丙国所得的抵免额是：
Ａ123Ｂ106Ｃ104Ｄ0
解析：
来源于丙国所得抵免限额＝200×50％＋60×10％＝106万元
该居民在丙国实际缴纳税款＝200×60％＋60×5％＝123万元>106万元
抵免额＝106万元，在甲国还需缴纳税款0
3、在分国抵免法下甲国应对上述所得征收所得税税额为（）
Ａ161Ｂ5Ｃ0Ｄ-7
在分国抵免法下该居民在甲国还应缴纳税款＝55-50＝5万元
4、在综合抵免法下上述所得抵免额：
（）
Ａ173Ｂ161Ｃ123Ｄ50。
解析：
第一步，计算综合抵免限额。
综合抵免限额：
（100+200）×50％＋（50+60）×10％＝161万元
第二步，计算实际抵免额。
该居民在外国实际缴纳的税款＝100×40％＋50×20％+200×60％＋60×5％＝173万元
因为173万元>161万元，所以实际抵免额＝161万元，
第三步，计算甲国实际征收了多少税
甲国应缴税款161万，第二步得出抵免额正好也为161万，所以实际征收所得税0。
五、在综合抵免法甲国应所得征收所得税税额是：
Ａ166Ｂ10Ｃ0Ｄ-7。
解析：
见4题解析
C.分项抵免限额。
在采用综合抵免法时，为避免纳税人以某一外国较低税率形成的不足限额部份，冲抵另一外国较高税率形成的超限额部份进行国际间税收逃避，对某些项目的收入采用单独计算抵免限额的方式。
其计算公式为：
分项抵免限额=国内外应税所得×本国税率×（国外某一单项所得额／国内外应税所得额）
甲国居民来源于乙国经营所得100，特许权所得50万，甲乙经营所得的所得税额50％，40％甲乙特许权所得所得税；率10％，20％：
请问：
1、在分项抵免法下来源于乙国所得的抵免额是:
Ａ５５Ｂ50Ｃ45D0
解析：
经营所得的抵免限额＝100×50％＝50万元
经营所得在乙国实际缴纳税款＝100×40％＝40万元，所以抵免额为40万元
特许权利用费所得的抵免限额＝50×10％＝5万元
特许权利用费所得在乙国实际缴纳税的＝50×20％＝10万元>5万元，只允许抵免5万元
所以分项抵免下，来源于乙国所得的抵免额为40+5＝45万元<抵免限额（50+5），因此还需要缴纳税款55-45＝10万元。
案例:
Mr.Manninen,aFinnishnationalwhoistaxresidentinFinland,owned2,000sharesinaquotedSwedishcompany.HeappliedforabindingadvancerulingfromtheCentralBoardoftaxationaskingifhisdividendsfromthesesharesshouldbetaxedinFinlandwhenArticles56and58oftheECtreatyaretakenintoaccount.WhenthecentralboardoftaxationruledthatMr.Manninenwasnotentitledtotheimputationcredit,heappealedtotheSupremeAdministrativeCourt（KorkeinHallintooikeus,KHO）,whichreferredthecasetotheECJforapreliminaryruling.TheprofitsofthedistributinghadalreadybornecorporationtaxinSweden（taxrate28%in2001）.ThedividendsdistributedtoMr.ManninenwerealsosubjectedtowithholdingtaxinSwedenattherateof15%,inaccordancewithArticle10oftheNordicMultilateralTaxConvention.Dividendsdistributedbyforeignpublicly-listedcompaniestoaFinnishrecipientdonotbenefitfromimputationcreditinFinlandandaresubject,ascapitalincome,toincometaxattheflatrateof29%.Dividendsreceivedfromnon-listedcompaniesarecurrentlydividendfortaxpurposesbetweencapitalincomeandearnedincome.（Earnedincomeistaxedataprogressiverate,upto60%）.
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