货物运输合同纠纷代理词0.docx

货物运输合同纠纷代理词0.docx

《货物运输合同纠纷代理词0.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《货物运输合同纠纷代理词0.docx（8页珍藏版）》请在冰豆网上搜索。

货物运输合同纠纷代理词0

货物运输合同纠纷代理词

篇一：

城市公交运输合同纠纷代理词

城市公交运输合同纠纷代理词

尊敬的审判员：

依照《民事诉讼法》的规定，我受本案原告×××的委托及北京市盛峰律师事务所的指派，担任×××诉北京×××客运有限责任公司城市公交运输合同纠纷一案的诉讼代理人，现发表代理意见如下：

一、关于本案的案由。

根据《中华人民共和国合同法》第290条：

“承运人应当在约定期间或者合理期间内将旅客、货物安全运输到约定地点。

”第302条：

“承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任”。

第122条：

“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。

”最高人民法院《民事案件案由规定》（法发?

20XX?

11号）：

“在请求权竞合的情形下，人民法院应当按照当事人自主选择行使的请求权，根据当事人诉争的法律关系的性质，确定相应的案由。

”本案原告刷卡乘坐被告运营的×××路公交车时，与被告形成客运合同关系，被告有义务将原告安全送达约定地点。

在乘运路途中，该车辆发生两次强烈的颠簸，造成原告重伤（腰1爆裂骨折并神经元损伤），损失巨大，原告有权选择违约之诉向法院起诉。

二、关于本案被告的诉讼主体问题。

根据《民事诉讼法》第四十九条规定，“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。

”《民诉意见》40条,“其它组织是指：

民事诉讼法第四十九条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：

（5）法人依法设立并领取营业执照的分支机构；”

本案乘运合同约定的承运车辆是京×××，该车辆由北京×××客运有限责任公司经营、管理。

故，北京×××客运有限责任公司是本案适格的被告。

三、关于本案的“责任”认定问题。

本案被告很有可能以自己“无事故责任”来进行抗辩，但事故责任属侵权责任，本案原告所明确追究的是违约责任。

对侵权责任，法律上主要实行过错责任原则，即除法律有特别规定外，当事人有过错才承担法律责任。

对违约责任，法律实行无过错责任原则，又称严格责任，即除法律有特别规定外，不以过错作为认定当事人承担责任的条件，即便当事人没有过错，只要法定条件具备时，也要承担责任，这在《合同法》第107条的规定中就很明确。

该条规定：

“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。

”这是合同法有关违约的一般性规定，其中并未将过错列入违约的构成要件中。

《合同法》第122条规定：

“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。

”第290条规定：

“承运人应当在约定期间或者合理期间内将旅客、货物安全运输到约定地点。

”第302条规定：

“承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外。

”

从以上分析中我们已经知道，客运合同违约行为的归责，适用的是无过错责任原则。

本案承运人未将旅客安全运输到约定地点，且无合同法第302条规定的免责情形，其依法应承担违约赔偿责任，应属责无旁贷。

四、原告应受消费者权益保护法保护

1、从合同法角度讲

因为客运合同属于消费合同，根据《合同法》第123条，“其他法律对合同另有规定的，依照其规定”。

适用《消费者权益保护法》也完全符合法律的规定，并不与《合同法》相冲突。

2、从消费者权益保护法角度讲

根据《消费者权益保护法》第2条规定，“消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护;”第3条规定，“经营者为消费者提供其生产、销售的商品或者提供服务，应当遵守本法;”

另外，《消费者权益保护法》是国家基于消费者的弱者地位而给予其特别保护，其立法遵旨主要是保护消费者合法权益，是消费者权利的基本法，消费者权益保护的特别法。

对消费者特别保护原则还体现在，在法律适用上，同一纠纷有多种法律可适用时，应当优先适用消费者权益保护法（即消费者权利优于其他普通民事权利，消费合同优于普通民事合同）。

综上所述，原告作为乘车的消费者，作为提供承运服务的被告有对乘客（原告）的安全义务，对于被告在提供承运服务过程中给原告造成的人身损害，应受到消费者权益保护法的保护。

五、被告应承担的法律责任

根据《消费者权益保护法》第7条，“消费者在购买、使用商品和接受服务时享有人身安全不受损害的权利。

消费者有权要求经营者提供的商品和服务，符合保障人身安全的要求。

”第11条，“消费者因购买、使用商品或者接受服务受到人身损害的，享有依法获得赔偿的权利。

”第38条，“经营者应当保证其提供的商品或者服务符合保障人身安全的要求。

”第41条规定，“经营者提供商品或者服务，造成消费者或者其他受害人人身伤害的，应当支付医疗费、治疗期间的护理费、因误工减少的收入等费用，造成残疾的，还应当支付残疾者生活自助具费、生活补助费、残疾赔偿金以及由其扶养的人所必需的生活费等费用;”可知，当被告（经营者）侵害了原告（消费者）合法权益，造成原告（消费者）人身损害，被告（经营者）应当支付原告医疗费、治疗期间的护理费、因误工减少的收入、交通费、住宿费等费用；造成残疾的，还应当支付残疾者生活自助费、生活补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等费用。

代理人：

张树贵律师北京市盛峰律师事务所

篇二：

买卖合同纠纷代理词

深圳市XXXX有限公司诉湖北XXXX有限公司买卖合同纠纷一案

代理词

尊敬的审判长、审判员：

我接受原告深圳市XXXX有限公司的委托，参加了原告诉被告湖北XXXX有限公司买卖合同纠纷一案（下称“本案”）的诉讼，开庭前我认真核实相关证据、查找法律依据，通过20XX年X月X日的开庭，对本案事实已有清楚了解，现结合事实与法律发表如下代理意见：

一、原告在20XX年X月X日前将设备运至第三人公司（本案第三人：

锡林郭勒盟XXXX有限公司）的事实清楚、证据确凿，应依法予以认定。

第一，从原告提交的证据来看，《民事调解书》中明确要求原告在20XX年X月X日前将设备运至第三人公司，如未能按时履行的，被告可以向法院申请强制执行。

如果设备真如被告所述没有按时送到目的地，那么被告缘何既没有申请强制执行，也没有向原告催货，更没有提交原告设备未按时到达以及其向原告催货的证据？

可见，被告所述与事实不符。

第二，原告提交的《XXXX运输协议》中，原告明确要求物流公司在20XX年X月X日将设备送至第三人公司，并且约定了严厉的逾期送达惩罚措施，目的就是确保设备能按时到达目的地。

根据汽车运输一般常识，从深圳到内蒙古锡林郭勒盟的汽车运输时间在5到6天，从汽车发车时间来看，运输设备的汽车在20XX年X月X日从深圳出发，最迟一周时间就能到达目的地，即在20XX年X月X日可到达第三人公司，这个时间与协议约定相吻合，也与调解书中要求时间相吻合。

第三，上述两份证据再结合原告提交的《发货函》、《物流结算凭证》、《物流发票》等证据来看，该五份证据形成了一个牢不可破的完整证据链，虽然不能明确原告

设备具体在哪一天到达第三人公司，但足以证明原告在20XX年X月X日前已将设备运送至第三人公司。

被告在庭审中一再强调原告无证据证明设备在20XX年X月X日前送至第三人公司，是不顾事实的狡辩，且被告也未提出任何证据来反驳。

因此，原告提出以20XX年X月X日作为设备抵达第三人现场的时间，并以此为依据计算18个月设备质保期，应属合情合理合法，请法庭依法采纳。

第四，退一步来讲，即便不以20XX年X月X日作为设备到达的时间，那么根据庭审来看，由于被告均认可原告提交的两份《工作联系函》，如果以上述函件中列明的时间作为设备到达现场的时间（即20XX年X月X日），并以此来计算18个月质保期的话，那么质保期的到期时间为20XX年X月X日，此时质保期也早已过期，被告同样须向原告支付质保金。

因此，无论以20XX年X月X日还是以20XX年X月X日作为设备到达现场的时间，被告均应按合同约定向原告支付质保金。

二、原告向被告要求日息0.1%的逾期付款赔偿金合法有据，应予支持。

根据双方签订的《产品购销合同》第10.8条约定：

如被告逾期付款，则原告有权以每天0.1%向被告收取逾期赔偿金。

超过三十天未付款，被告应向原告赔偿合同总金额的50%，且原告有权选择继续履行合同或终止合同。

因考虑到与被告合作多年，为了不影响双方今后的继续合作，原告在诉状中并没有向被告要求合同总金额50%的赔偿金，也未要求终止合同，而是仅仅向被告主张了日息0.1%的利息损失补偿，该补偿是对原告应收货款利息损失的最低标准补偿，原告请求补偿的标准不仅符合合同约定，也符合法律规定。

对于被告在庭审中称原告要求其承担上述赔偿无事实依据的说法，原告认为被告要么忽略了上述约定，要么刻意回避了上述约定。

至于被告称该赔偿应由第三人承担的说法，原告认为被告又忽略了合同相对性原则。

因原被告之间对该赔偿有明确约定，故被告有向原告付款的义务，而第三人由于没有向原告付款的义务，也就谈不上向原告支付赔偿的问题。

因此，被告要求第三人承担上述赔偿的说法是没有事实和法律依据的，明显属于一种抵赖行为。

三、《产品购销合同》第4.3条（下称“增加条款”）约定属于无效约定，应依法认定无效。

第一，XXX增加合同条款的行为属于无权代理行为。

首先，在签订该合同时，合同是经原告XXX部经营销总监XXX签字确认并加盖公章后，交由时任原告公司XXX部XX办事处经理XXX拿到被告公司与被告签订的，原告公司仅安排XXX将合同原件交给被告公司签订，但并未授权XXX可以修改合同内容。

合同内容本是经双方协商并最终确定后的打印件，无须任何添加修改，目的就是防止对合同的擅自修改。

添加条款是XXX擅自做主的行为，因该增加条款未事先经过原告公司同意，对原告公司不发生法律效力。

其次，在庭审中，被告也未提交原告向XXX授权修改合同的任何书面文件，且XXX作为低压市场部业务人员是没有权利修改高压合同的，即便修改也应当经过原告公司事后确认。

事实是，原告从未认可该增加条款的效力。

根据《合同法》第49条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。

相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。

被代理人未作表示的，视为拒绝追认。

本案中，原告自始至终对该增加条款都没有追认，在实际履行合同过程中，被告每次付款也均按原约定执行，而没有按增加条款执行。

被告每次付款时从未告诉原告是否收到、何时收到、收到多少第三人货款，原告也无从得知以上信息。

另外，在原告向被告发送的催款函中，也可以证实原告并未认可增加条款的效力。

第二，增加条款违反了双方关于合同修改的程序性约定。

《产品购销合同》第12.1条约定：

本合同一经生效，合同双方均不得擅自对本合同的内容（包括技术协议）做任何单方的修改。

但任何一方均可以对合同内容以书面形式提出变更、修改、取消或补充的建议。

该建议应以书面形式通知对方并经双方签字确认。

双方同意后经双方法定代表人或委托人代理人签字后方能生效。

首先，根据以上约定，双方对合同的修改必须通过书面形式提出，实际上，双方均未提出修改合同的书面建议，双方也未收到对方提出修改合同的书面通知。

即便是在原合同中修改，也需要经过双方法定代表人或授权代表人签字并加盖公章确认。

合同中增加条款并未经过原告盖章确认，仅有不具备修改权限的XXX个人签字。

再者，无论是《产品购销合同》还是《技术协议》，在授权代表一栏中，均由原告公司授权代表签字后再加盖公章确认，其中《产品购销合同》合法授权代表为XXX，《技术协议》合法授权代表为XXX。

而对于XXX个人的签字，均是在原告对合法授权代表盖章确认后进行的，是没有经过原告公司授权的，也是原告公司一直不予认可的。

另外，上述两份合同（协议）内容均是打印件，没有任何需要填写或修改