法学检索报告范例.doc

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民事合同与行政合同之关系研究检索报告

LegalResearchabout民事合同与行政合同之关系研究——以国有土地使用权出让合同为例

I. Aclearstatementoftheissue/topic/areaoflawbeingresearched

   （一段清晰的有关你研究的法律焦点、问题、或部门的陈述）

　　1.论文题目：

　　民事合同与行政合同之关系研究——以国有土地使用权出让合同为例

　　2.选题背景概述：

　　《中国行政审判案例》（第2卷）中刊登了第68号案例“无偿收回闲置土地决定应以相对人不存在免责事由为前提——爱克福得有限公司诉广东省深圳市国土资源和房产管理局无偿收回国有土地使用权案”（以下简称爱克福得案）。

[1]该案例为我提供了两个层次的思路：

第一层次在于对本案例的微观思考，旨在厘清本案中的争议点，并以此为基础提炼出相关的法律问题。

在解决这些问题的过程中，我必定要进入到第二层次，即对民事合同与行政合同之间关系进行中观思考；中观思考的成果不仅有助于解决微观思考中提出的问题，更有可能超越案例、引申出新的理论论点。

我将分别列出两个层次的法律焦点,以期使行文的过程更为清晰。

至于关键词，则可以贯穿于微观与中观两个层面，故不分开列明。

　　3.法律焦点（第一层次）——基于对爱克福得案的微观思考

　　3.1.国有土地使用权出让合同作为一种典型的行政合同，其“行政合同成分”与“民事合同成分”各占多少？

　　3.2.土地行政主管部门以土地使用权受让方违反合同约定、超期未动工开发为由，单方解除合同、作出无偿收回闲置土地的决定这两个行为究竟应当受合同法规范约束、还是相关行政法规范的约束，抑或是两者兼具？

　　3.3.国有土地使用权出让合同中的免责事由究竟应该适用哪些行政法规范、是否允许自由约定？

　　3.4.民法中的诚实信用原则与行政法中的信赖利益保护原则的关系如何？

　　4.法律焦点（第二层次）——基于对民事合同与行政合同关系的中观思考

　　4.1.民事合同的理论与行政合同的理论有何关系？

　　4.2.民事合同的立法与行政合同的立法有何关系？

　　4.3.民事合同的履行与行政合同的履行有何异同？

　　5.关键词（第一层次）[2]——基于对爱克福得案的微观思考

　　5.1.Who:

本案当事人是谁？

　　深圳市国土资源和房产管理局——国土资源和房产管理局——行政机关

　　爱克福得有限公司——房地产开发企业——行政相对人

　　5.2.Where:

本案发生在哪里？

　　深圳市——经济特区

　　5.3.What:

本案争议点有哪些？

　　国有土地使用权出让合同——行政合同（政府合同、行政契约）——（民事）合同

　　收回闲置土地的决定——收回土地使用权的决定——收回权益的决定

　　5.4.When:

本案发生在什么时候？

　　1995年至2007年

　　5.5.Why:

本案牵涉到了哪些实体法规范？

哪些诉讼法规范？

哪些法律原则？

　　《深圳经济特区土地使用权出让条例》——《城市房地产管理法》

　　行政合同免责事由——（民事）合同免责事由

　　行政诉讼举证责任——民事诉讼举证责任

　　诚实信用原则——信赖利益保护原则

　　△可能的中英文关键词：

　　AdministrativeAgreement、　　AdministrativeContract、　　AdministrativeLaw

　　AdministrativeLicensing、　　AdministrativeOrgan、　　Agency

　　BurdenofProof、　　CivilProcedure、　　ContractLaw、　　Exemption

　　GoodFaith、　　GovernmentContract、　　GovernmentProcureContract

　　LandLeasingContract、　　LeaseAgreement、　　LegitimateExpectation、PublicContract

行政协议、行政合同、行政法、行政许可、行政机关、举证责任、民事诉讼程序

合同法、豁免、诚信原则、信赖利益保护原则、政府合同、政府采购合同、土地租赁合同

租赁协议、合理期待、公共契约

　　II.Alistofrelevantprimaryandsecondarysourceswithannotationsorevaluationsformostmaterialsincludedtoassisttheuserindeterminingwhichmaterialswillbemosthelpful,andanexplanationoftheresources（publications,databases,indexes,abstracts,catalogs,persons）youusedinfindingthesourcesyoulisted.Forexample,didyousearchalloftheLawJournalLibraryonHeinonline?

Didyouchecktheonlinelibrarycatalogofyouruniversity?

（列出如下原始和二次法律资源并加以解释和评价以便使用者了解哪些资源最有用；同时说明那些你所用的资源）

　　1.ChineseLegalSources（中国法律资源）

　　1.1.PrimarySources（原始或一次资源）

　　1.1.1.Statutes（法律）

　　无相应的法律规范。

　　评价与解释：

　　行政合同目前尚无相应的法律对其进行具体规定，但是相关的下位法规定却数量庞大，因此法律规定的缺失并没有对该方面的法律文献检索造成阻碍。

这或许也是我在研究行政合同时值得思考的一点。

　　1.1.2.Regulations（行政法规、部门规章）20条

　　1.1.2.1.【行政法规】国务院关于印发全面推进依法行政实施纲要的通知（法宝引证码：

CLI.2.52352）

　　改革行政管理方式。

要认真贯彻实施行政许可法，减少行政许可项目，规范行政许可行为，改革行政许可方式。

要充分运用间接管理、动态管理和事后监督管理等手段对经济和社会事务实施管理；充分发挥行政规划、行政指导、行政合同等方式的作用。

　　1.1.2.2.【部门规章】国土资源部关于进一步规范探矿权管理有关问题的通知（法宝引证码：

CLI.4.126379）

　　登记管理机关可依法以行政合同方式与探矿权人就勘查工作法规规定及相关事宜作出约定，进一步明确双方的责任、权利与义务，对勘查实施方案的实施实行合同管理。

　　1.1.2.3.【部门规章】国土资源部关于贯彻实施《中华人民共和国物权法》的通知（法宝引证码：

CLI.4.91435）

　　在国土资源管理工作中牢固树立物权观念，就是要求各级国土资源管理部门在行使国土资源管理职权的过程中，要以尊重行政管理相对人的物权为前提，不能随意干预当事人之间的财产关系和民事关系，不能随意取消当事人通过合法手段取得的行政许可，更不能打着维护公共利益的幌子损害集体和公民个人的财产权利。

……要彻底改变过去主要依靠行政审批和行政执法手段行使管理权的做法，更多地将行政指导、行政奖励、行政合同等现代管理手段和人性化的执法方式运用到国土资源管理工作中，全面推进依法行政。

　　1.1.2.4.【部门规章】国家人口计生委办公厅关于印发人口和计划生育系统依法行政“十一五”规划的通知（法宝引证码：

CLI.4.89684）

　　在行政管理方式方面，要善于运用行政指导、行政许可、行政奖励、行政处罚以及行政合同等多种手段实施计划生育管理。

在直接管理和间接管理之间，重在间接管理；在事前管理和事后管理之间，重在事前管理；坚持寓管理于服务中，杜绝或最大程度地减少因管理方式不当而引发的计划生育工作矛盾和影响社会稳定的因素。

继续深化行政审批制度改革，严格按照《行政许可法》和国务院关于取消、改变和调整行政审批项目有关决定的要求，规范人口和计划生育行政许可行为，减少行政许可（审批）项目，改革行政许可（审批）方式，方便群众，节约管理成本。

　　1.1.2.5.【部门规章】国家测绘局关于贯彻落实《全国测绘系统推进依法行政五年规划

　　（2006年－2010年）》的实施意见（法宝引证码：

CLI.4.76665）

　　对于依法设定的测绘行政许可，要进一步完善许可条件、许可程序等内容。

建立测绘许可定期评价机制。

改革对测绘行政许可事项的管理方式，充分利用间接管理手段、动态管理机制和事后监督检查，加强对测绘行政许可事项的监管，发挥行政规划、行政指导、行政合同等方式的作用。

　　1.1.2.6.【部门规章】劳动和社会保障部关于印发劳动和社会保障部门贯彻国务院全面推进依法行政实施纲要五年规划的通知（法宝引证码：

CLI.4.75725）

　　改进社会管理方式。

充分运用间接管理、动态管理和事后监督管理等手段对经济和社会事务实施管理，充分发挥行政规划、行政指导、行政合同等方式的作用。

完善工资指导线、劳动力市场工资指导价位等行政指导制度，探索开展劳动用工、劳动合同签订行政指导，在定点医疗机构、定点零售药店、工伤医疗机构、辅助器具配置机构、康复机构等管理上，建立和完善行政合同管理方式。

　　1.1.2.7.【部门规章】财政部关于印发《财政部门全面推进依法行政依法理财实施意见》的通知（法宝引证码：

CLI.4.58395）

　　积极探索新的财政管理方式，运用间接管理、动态管理和事后监督管理等方式，充分发挥财政政策、财政规划、财政指导、财政行政合同等方式的作用，对社会和经济事务进行调控。

　　1.1.2.8.【部门规章】国防科学技术工业委员会关于印发《关于贯彻落实全面推进依法行政实施纲要的实施意见》的通知（法宝引证码：

CLI.4.66017）

　　改革行政管理方式。

要认真贯彻实施行政许可法，减少行政许可项目，规范行政许可行为，改革行政许可方式，加强行政许可监管。

积极探索和运用行政规划、行政指导、行政合同等方式，实现行政管理目标，规范公共财政管理，完善依法行政的财政保障机制，加强对经费使用和规章执行情况的监督检查。

　　1.1.2.9.【部门规章】中国人民银行关于贯彻《全面推进依法行政实施纲要》的意见（法宝引证码：

CLI.4.129840）

　　更新行政管理观念，创新行政管理方式。

依法履行市场监管职能，改进管理机制和管理方式，防止管理越位、缺位和错位，充分发挥市场主体、市场竞争机制、行业组织或中介组织的作用，保证管理的公正性和有效性，促进形成全国统一、规范有序、公平竞争的金融市场体系。

更新管理理念，逐步推行兼顾事前管理和事后管理、静态管理和动态管理、直接管理和间接管理的新的管理方式，重视发挥行政规划、行政指导和行政合同在管理中的作用，积极创造条件吸引行政管理相对人参与管理，探索协商、选择、间接的管理机制，降低管理成本，提高工作效率。

　　1.1.2.10.【部门规章】国家食品药品监督管理局关于贯彻落实《国务院对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》的通知（法宝引证码：

CLI.4.53578）

　　严格贯彻实施《行政许可法》，提高依法行政能力。

实施行政许可必须严格依法进行，加强制约和监督，确保有关行政许可真正发挥作用。

继续深化行政审批制度改革，对不需要行政许可但需要监管的事项，要强化间接管理和事后监督，充分发挥行政规划、行政指导、行政合同的作用。

各部门、各单位要进一步强化服务观念，改进工作作风，做到公开透明、高效便民，提高依法行政能力，树立食品药品监管部门公正、权威的执法形象。

　　1.1.2.1