司法考试政法大学远程强化班于飞民法讲.doc
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合同法
第1章债的概述
1.1债的概念和要素债作为法律关系，有主体、客体、内容。
内容又分为权利和义务
基本点1：
债的含义。
（1）“债”的含义的扩张：
金钱-à各种；债务-à债权债务。
债是一种法律关系。
（2）意定之债与法定之债。
根据债的发生原因。
各自内容：
合同和单方允；无因不当缔约过失。
（3）两个“特定”：
特定当事人与特定权利义务关系。
债权人债务人之间的各种各样的权利义务。
（4）民事权利义务关系。
à平等主体
考应用。
比如：
以下哪些属于民事上的债？
C
A．甲企业拖欠税款（不是平等主体）.
B．甲对乙的质押权的不侵犯义务。
（担保物权的义务人的，物权的一种）
C．甲借乙1万元但是已经过了诉讼时效。
（缺失了法律保护的自然债）
D．甲乙签订合同的行为。
（债是关系，是行为的结果。
）
基本点2：
债的客体――特定行为（给付）。
给付金钱、货物、劳动力,交付智力成果…也可为不作为,晚10点之后不能唱歌。
基本点3：
债权的特征――与物权相对比。
（1）请求权；一个主体对另一个主体的权利。
物权是支配权是主体对客体的直接支配
（2）相对权：
义务人范围特定。
（3）相容性与平等性：
可以有N个人同时买一个标的，不相互排斥，共同存在，无时间效力的先后。
（好几个人都可以支配的，谁都不可以支配。
而请求权只是请求，N个人都可以请求，只是仅向一个人履行而已）（4）期限性；有期限，有时效约束。
（因为债权的设立目的是为了消灭，消灭了才可以真正实现此债的利益。
物权的设立目的是存在本身，故不会受到督促权利人行使权利的这样的限制）
1.2债的发生原因合同，无因管理，不当得利，缔约过失都在其他地方涉及了。
基本点：
单方允诺。
表意人向相对人做出的，为自己设定某义务，使相对人获得某种新的权利的意思表示。
考内容。
比如：
悬赏广告；设立幸运奖；遗赠。
（赠与是合同，需要双方意思表示一致）
（遗嘱是单方意思表示但不是单方允诺，并不是设定新的权利，只是内部调整顺序）
1.3债的分类
基本点1：
特定之债与种类之债
（1）区分标准：
标的物是特定物还是种类物。
（种类物特定化，比如消费者选择商品）
（2）区分意义：
替代履行；所有权、风险转移。
只有特定物可以约定，否则动产交付转移。
基本点2：
按份之债与连带之债
（1）区分标准：
多数债权人或债务人之间的关系。
（2）区分意义：
使对一方当事人中一人发生的事项，对本方其他当事人同样发生效力。
★考点：
连带债务（连带责任）债权人可以对任意债务人要求任意份额的清偿。
基本点3：
简单之债与选择之债
（1）区分标准：
债的标的有无选择性。
约定在届临清偿时可以现金10万或者专利权清偿。
（2）区分意义：
选择权的行使。
若债务人在合理期限不行使，选择权转归债权人。
第2章债的保全
2.1债的保全防止义务人的财产不当减少（改增加的没增加，不该减的减了）
2.1.1代位权
基本点1：
构成要件：
（1）债权人对债务人享有到期债权；
（2）债务人对次债务人享有到期债权；
（3）债务人怠于行使到期债权；
（4）债务人的怠于行使债权的行为对债权人造成损害。
（5）债务人的债权并非专属于债务人人身。
（排除了人身关系如抚养和有特定目的如养老金、抚恤金、劳动报酬、安置费、人身伤害赔偿请求）
基本点2：
代位权的行使方法：
（1）主体：
债权人，以自己名义行使代位权；次债务人为被告，债务人为第三人
（2）行使方式：
诉讼行使。
（3）清偿：
债权人胜诉后，由次债务人直接向债权人清偿。
（4）抗辩权转移：
次债务人得主张其对债务人的抗辩权。
次债务人不会因代位而受损，只是主张对象变化了。
（5）诉讼费用：
由次债务人（被告）承担。
习题：
甲是乙的债权人，无力清偿，丙尚欠乙钱，现已到期，甲欲行使代位权。
正确的是（A）
A.我胜诉后，丙直接向我履行，不再转手。
B.我多次登门向丙索要未果，因此不是怠于行使权利。
（只有起诉或者仲裁才不算怠于行使权利）
C.丙欠钱是因为其之前侵害我名誉。
（人身伤害赔偿请求权，而不是精神损害赔偿，精神损害赔偿可以代位）
D．这次损害是乙引起的，因此由乙支付诉讼费。
（错，次债务人丙支付）
2.1.2撤销权
基本点1、构成要件：
（1）债权人对债务人有合法且已届至的债权；
核心→
（2）债务人有以下行为之一；A.放弃到期债权：
债务免除
B.无偿转让财产：
赠与
C.以明显不合理的低价转让财产，且债务人为恶意，受让人也须为恶意
（3）债务人实施上述行为，已危及债权人的债权。
明知低价会损及债权人
基本点2：
撤销权的行使方法：
（1）行使方式：
诉讼行使（撤销之诉）
（2）诉讼主体：
原告――债权人，被告――债务人，第三人――受益人；
（3）除斥期间：
1年（主观知悉起），5年（客观发生之日起算）
★考点1：
合同保全中的撤销权与可撤销民事行为中的撤销权→完全不搭界的两种制度，权利主体完全不同。
比如：
女方离婚后把孩子的姓改成女方了，男方为此不再支付抚养费。
官司打赢了，可是发现男方提前把名下的房子赠与其弟了。
男方无业，此时女方可不可以行使撤销权把赠与行为撤销？
可以，符合构成3要件。
赠与合同的效力如何？
签订合同时意思表示瑕疵，才有民事可撤销行为。
此案中赠与合同双方没有瑕疵。
不是可撤销民事行为，不是可撤销效力状态，因此是有效的合同。
只有经女方起诉，合同经撤销了才会归于无效。
因此，此时依据的是合同保全中的撤销权而进行撤销。
可以被撤销的合同≠可撤销合同。
处于可撤销效力状态的合同只有一种，就是意思表示瑕疵。
★考点2：
债务人与第三人的恶意
恶意的层次：
第一层而已，知晓存在债权人。
第二层恶意，以损害他人利益为目的，而不是以交易为目的。
属于恶意串通，是无效合同。
比如，若男方和其弟弟同谋，为了不让女方拿到钱，而赠与房子。
这时没有撤销权的存在，因为自始无效。
第3章债的移转和消灭
3.1债的移转债权让与—债权人变化
债的移转债务承担—债务人变化
债的变更（主体变动） 债权债务的概括承受---权利义务一并转移（买卖双方都既是债权人也是债务人）
（广义）
债的变更（债的内容变动）（狭义）
3.1.1债权让与：
不改变债的内容，债权人将其债权移转于第三人的法律事实。
基本点1：
债权让与的构成要件：
（1）存在合法有效的债权；如赌债就不属于
（2）被转让的债权具有可让与性；财产权是以流转为特征的，但有例外，重点考不可转让的。
①基于合同性质：
A基于个人信任关系发生，如雇佣和委托；B专为特定人利益而设定；C不作为行为债权，比如公司对董事有主张竟业禁止的权利，该公司不可以把此权转移给另一公司；D从债权，不可单独转让。
如保证债权
②基于合同约定不可转让。
③按照法律规定不得转让。
（3）让与人与受让人就债权让与达成协议，并不违反法律有关规定；
债权让与协议，原本的债权产生时需要什么法律要件，转让时也需要同样的要件。
如审批
（4）债权让与须通知债务人。
不需债务人同意，只是为了防止错误清偿。
★考点：
已签订协议而未作通知的债权让：
对内生效，只需合同协议达成立即生效。
对外生效，对于债务人只有通知才生效。
债务人欠债权人1万,把债权转移给第三人,但是没有通知债务人。
1.债权让与协议是否生效？
生效。
2.受让人能否向债务人主张还1万？
不能。
3.债务人未受通知,但是其履行期限已到,债务人向债权人清偿？
债务合法消灭，但是真正的债权人是受让人，债权人没有法定原因而受益，构成不当得利。
4.债务人受到通知，但是仍向原债权人还钱？
此时债务不能消灭。
债务人仍需向受让人还钱。
同时他可以向原债权人要求返还不当得利。
基本点2：
债权让与的效力
（1）内部效力：
受让人成为新的债权人。
（2）外部效力：
对债务人通知到达决定产生外部效力。
注意：
“表见让与”通知债务人之后，债权让与协议无效，但是债务人此时已向受让人清偿。
此时，为了保护善意第三人进而维护交易安全，所以，即使让与协议无效，债务人清偿仍有效，债务消灭。
民商法表见制度：
表见代理,表见代表,表见让与,表见股东,表见合伙等
3.1.2债务承担
两种订立债务承担协议的方法：
债权人与第三人订立协议，
债务人与第三人订立协议。
两种债务承担类型：
免责的债务承担——》承担全部,原债务人免责。
并存的债务承担——》新旧债务人并存，连带债务。
（考试没有明说，就是免责的债务承担）
基本点1：
构成要件
（1）存在合法有效的债务。
（2）被移转的债务应具有可移转性。
不可移转的：
①性质上不可移转。
人身信任关系的，雇佣和委托。
②当事人约定不可移转的。
③不作为债务。
（3）第三人与债权人或债务人签订债务承担协议。
需不需要同意，取决于该债的移转对于第三方会不会造成损害，不影响的通知即可。
债权人变化不需要债务人同意，债务人变化需要债权人同意。
【债务人同意是协议生效的要件】
基本点2：
债务承担的效力：
（1）第三人成为债务人。
（2）抗辩权主体移转。
第三人成为新债务人，原债务人的抗辩转移给第三人。
（3）从债务随主债务移转，有人身专属性的从债务除外
本金债务,利息债务,本金转利息转。
但是保证债务除外
3.1.3债的概括承受
依概括承受的多寡全部债权债务移转
债的概括承受部分债权债务移转
依概括承受的发生原因意定概括承受（合同承受）
法定概括承受（企业合并、分立）
基本点1：
合同承受：
必须经对方当事人同意，概括转让债权债务的协议才能生效。
基本点2：
企业合并、分立中的债的概括承受
★考点：
企业分立中债务分担协议的效力――对内有效，对外无效。
不得对抗第三人
比如：
甲企业分立成乙丙。
乙丙达成协议：
乙企业承担A、B债务,丙企业承担C、D债务。
此时，A企业找丙要求清偿，发生纠纷，则乙丙协议效力如何？
无效。
因为题目问的是在外部关系下。
3.2债的消灭
3.2.1清偿
★考点：
代为清偿（由第三人履行的合同，第65条）、代为受领（向第三人履行的合同，第64条）
第三人法律地位？
不是债的主体。
就是第三人。
违约责任？
第三人不承担。
债的相对性。
第三人不需负担违约责任，也无权要求他人承担违约责任。
3.2.2抵销
基本点1：
法定抵销的要件：
（1）双方互负债务。
其中主动债务不能超过诉讼时效
（2）双方互负的债务标的物的种类、品质相同。
比如货币都是人民币，货物都是一级品
（3）自动债权已届清偿期。
被动债权不必，因为这等于我对对方提前清偿。
（4）依债的性质可以抵销。
不可抵消：
A.不作为之债。
B.故意侵权损害赔偿之债。
甲乙互殴
基本点2：
法定抵销权的行使：
（1）法定抵销权的性质：
形成权--单方意思变动双方法律关系（民法特例权）追认,选择权,撤销
（2）行使方法：
单方依通知方式行使解除
（3）限制：
抵销不得附条件或附期限。
因为抵消根本目的是立即确定双方法律关系。
基本点3：
合意抵销
（1）双方债务品质、种类不必相同。
（2）双方订立抵销合同。
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