司法考试《卷三》模拟试题4中大网校11页word文档Word文件下载.docx
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A.甲在路边捡到他人抛弃的旧录音机一台，甲取得所有权
B.甲从乙处购买丙出借给乙的录音机一台，甲取得所有权
C.甲从乙处购得一台录音机
D.甲误将乙的房屋登记为自己的房屋，后甲将此房屋转让给丙，甲丙之间办理房屋过户手续，丙取得该房屋所有权
（4）甲公司获得了某医用镊子的实用新型专利，不久后乙公司自行研制出相同的镊子，并通过丙公司销售给丁医院使用。
乙、丙、丁都不知道甲已经获得该专利。
下列哪一选项是正确的?
A.乙的制造行为不构成侵权
B.丙的销售行为不构成侵权
C.丁的使用行为不构成侵权
D.丙和丁能证明其产品的合法来源，不承担赔偿责任
（5）公民甲与房地产开发商乙签订一份商品房买卖合同，乙提出，为少交契税建议将部分购房款算作装修费用，甲未表示反对。
后发生纠纷，甲以所付装修费用远远高于装修标准为由，请求法院对装修费用予以变更。
该装修费用条款效力应如何认定?
（ ）
（6）票据上的签章，为签名、盖章或者签名加盖章。
法人和其他使用票据的单位在票据上的签章为：
A.法定代表人或者其授权的代理人的签章
B.该法人或者该单位的盖章
C.该法人或者该单位的盖章或者其法定代表人或者其授权的代理人的签章
D.该法人或者该单位的盖章加其法定代表人或者其授权的代理人的签章
（7）甲公司与乙公司签订产品订货合同，合同约定：
由甲公司为乙公司生产直流屏一套、智能操作模拟屏一面、模拟屏信号柜一面等，价款25万元；
自订货之日起7日内预付10万元，到货后7日内付10万元，余款于调试运行后7日内付清；
甲公司于5月9日前提供技术资料，技术图纸由乙公司确认签字后生产，6月9日前交货。
由于甲公司至6月9日仍未能提交全部技术图纸，乙公司于6月16日通知甲公司，解除合同，为此引发纠纷。
对此，下列表述正确的是：
A.乙公司有权解除合同，但应赔偿甲公司所受损失
B.乙公司有权解除合同，无须赔偿甲公司所受损失
C.乙公司无权解除合同，乙公司应向甲公司承担违约责任
D.乙公司无权解除合同，甲公司应向乙公司承担违约责任
（8）某计算机研究所接受上级单位下达的任务，开发了一套人事管理软件，项目任务书中对该软件的著作权归属未作约定。
该软件的著作权应属于：
A.计算机研究所
B.上级单位
C.软件开发者
D.计算机研究所和上级单位
（9）下列各项中的交付方式，属于简易交付的是哪项?
A.甲将制作的舰模售与乙，因甲尚需使用该舰模参加比赛，故与乙订立买卖合同与借用合同，由乙取得间接占有，以替代现实交付，从而完成舰模所有权移转
B.甲出借手机给乙，后甲将该手机出卖于乙，双方约定待乙支付价款后，手机所有权即转移于乙
C.甲将出租给乙的汽车售于丙，未终止租赁合同，但甲将对乙的汽车返还请求权让与丙
D.甲将一幅画售与乙，乙将该画转售给丙，甲依乙的指示直接将该画交付于丙
（10）赵、钱、孙、李四人共同出资设立一字号为“通能百货”（已依法核准登记）的个人合伙。
四人推举赵为合伙负责人，并约定5万元以下的事项赵可以自主决定，超过5万元的事项须与其余三人协商后决定。
2019年，赵未与其他三人协商擅自以通能百货的名义与强原公司签订了一份买卖合同，约定由通能百货向强原公司提供管材l00吨，每吨5000元，货到后3天付款。
通能百货在交付管榜前，发现强原公司经营状况严重恶化。
此时，通能百货可以采取何种措施?
A.宣告合同无效
B.中止履行合同
C.直接解除合同
D.行使同时履行抗辩权
二、多项选择题。
（1）原告系《荷花》图的作者，该画曾提供给电视剧《大明宫》剧组作为道具画使用，后被告乙出版社出版《大明宫》故事本一书，该书的封面载有原告的《荷花》作品。
原告认为被告的行为侵犯了其著作权，被告申辩该书封面依据的是剧照而非《荷花》图本身，否认侵权事实。
请选出对此事的正确说法：
A.著作权保护的是作品，而不是载体
B.剧照不受著作权法保护
C.被告未经许可使用原告的作品侵犯了著作权
D.被告的使用属于法定许可，只要向原告给付报酬即可
（2）下列对离婚案件的诉讼管辖的表述中正确的有哪些?
A.非军人对军人提出的离婚诉讼，如果军人一方为非文职军人，由原告住所地人民法院管辖
B.离婚诉讼双方当事人都是军人的，由被告住所地或者被告所在团级以上单位驻地的人民法院管辖
C.夫妻一方离开住所地超过1年，另一方起诉离婚的案件，由原告住所地人民法院管辖
D.夫妻双方离开住所地超过1年，一方起诉离婚的案件，由被告经常居住地人民法院管辖
（3）甲有二子乙和丙。
乙离家出走，经法院依法判决宣告死亡。
后甲病故，遗产由丙继承。
甲病故3年后，乙返回并要求继承甲的遗产，请判断下列哪些说法是正确的?
A.乙、丙均为甲的继承人，理由是甲与乙、丙之间是父子关系
B.只有丙为继承人，理由是继承开始后，乙被宣告死亡
C.乙无权要求继承甲的遗产，理由是遗产已由丙继承，该继承行为已经发生法律效力
D.乙有权继承甲的遗产，理由是乙为甲的继承人，且提出权利请求未超过诉讼时效
（4）下列是关于证据交换的表述，其中不正确的是：
A.律师可以在律师事务所组织进行证据交换
B.证据交换的次数一般不超过两次
C.证据交换可以由书记员主持
D.证据交换只能依申请启动
（5）甲完成了一项发明，并将其专利申请权转让与乙，双方签订了专利申请权转让合同，乙于合同生效时一次性支付甲100万元。
后乙的专利申请被驳回。
乙要求解除合同，并要求甲返还100万元，为此引起纠纷。
下列表述正确的是：
A.如果在专利申请权转让登记之前要求解除的，人民法院应予支持
B.如果在专利申请权转让登记之后要求解除的，人民法院不予支持
C.如果在专利申请权转让登记之后要求解除的，人民法院应予支持
D.任何情况下只要被驳回，人民法院均应支持
（6）H市的甲公司生产啤酒，申请注册的“向阳花”文字商标被国家有关部门认定为驰名商标。
下列哪些行为属于商标侵权行为?
A.乙公司在自己生产的葡萄酒上使用“葵花”商标
B.设在G市的丙公司将“向阳花”作为自己的商号登记使用
C.丁公司将“向阳花”注册为域名，用于网上宣传、销售书籍等文化用品
D.戊公司在自己生产的农药产品上使用“向阳花”商标
（7）甲公司委托张某办理房屋租赁业务，张某在办理过程中垫付了相关费用，后甲公司发觉张某所租赁的房屋与公司的需要有差距，主张解除合同而发生纠纷。
下列表述正确的有：
A.甲公司有权解除租赁合同
B.甲公司有权拒付张某垫付的费用
C.甲公司有权解除与张某之间的合同
D.甲公司应返还张某垫付费用及其利息
（8）某电器设备厂在开关、插座等产品上申请注册的“万能”商标，已被核准注册。
该厂对“万能”商标享有的权利为：
A.禁止他人在同一种或类似商品上使用相同或近似的商标
B.许可他人在类似商品上使用“万能”商标
C.自己在核定使用的商品上使用“万能”商标
D.自己在不同类的商品上使用“万能”商标
（9）公民刘林与甲化工厂签订了专利普通实施许可合同，该工厂利用甲的专利进行生产，后该工厂停产，便允许乙化工厂使用该专利以收取专利使用费。
刘林得知后，遂以甲工厂违约为由将其告至法院。
你认为本案应如何处理?
A.甲工厂违反了专利实施许可合同，因此应承担违约责任
B.甲工厂与乙工厂之间的专利实施许可合同无效
C.甲工厂向乙工厂收取的专利使用费为不当得利，应向刘林返还不当的得利
D.甲工厂根据专利实施许可合同有权许可合同外的第三人实施该专利
（10）某大学宣传部工作人员刘某，接受校方指派拍摄一组校园风景照片，作为宣传材料用。
后学校又将刘某拍摄的照片提供给出版社编入一《摄影作品选》，所获稿酬归校宣传部，选用的作品没有作者署名，只标明“某大学供稿”。
对此事的不同说法中，正确的是：
A.照片为职务作品，著作权由刘某享有
B.照片为职务作品，著作权由某大学享有
C.某大学的行为是在业务范围内使用职务作品
D.某大学的行为侵犯了刘某的署名权和作品使用权
三、不定项选择题。
每题3分，共18分。
（1）甲、乙二公司与谭某、袁某欲共同设立一注册资本为200万元的有限责任公司，他们在拟订公司章程时约定各自以如下方式出资。
下列哪些出资是不合法的?
（2）张某打算出资200万元资金，李某有一栋价值100万元的旧洋楼作为出资，共同在青岛投资设立一家餐饮企业。
关于如何设立与管理企业，请回答{TSE}题。
{TS}张某、李某二人可以选择的企业类型有：
A.共同出资设立一家合伙企业
B.共同出资设立一家有限公司
C.与韩国商人共同设立一家中外合作经营企业
D.共同出资设立一家股份有限责任公司
（3）如二人设立了一家有限责任公司，下列表述正确的是：
A.注册资本不能低于10万元
B.可以再参股其他有限公司
C.只能由张某或者李某担任法定代表人
D.可以再投资设立一家合伙企业，但只能做有限合伙人
（4）如张某、李某设立一家合伙企业，下列表述正确的是：
A.该企业的名称中不能含有“公司”字样
B.如张某死亡，其继承人自动继承合伙人的身份
C.该企业只能是普通合伙企业
D.该企业应当依法缴纳个人所得税
（5）田江水（住所地在上海市）开私家车下班回家时误踩油门，将行人王光伟（住所地在南京市）撞伤。
就损害赔偿额，二人达成仲裁协议交杭州市仲裁委员会仲裁，因双方对立情绪严重，在仲裁规则规定期限内未能约定仲裁庭的组成方式，也未选定仲裁员。
对于是否开庭，是否公开审理也未达成协议。
仲裁庭对裁决也不能达成一致意见。
根据案情回答下列97一100题：
（6）对仲裁裁决有不同意见的仲裁员，应如何处理?
四、简析题。
每题5分，共90分。
（1）根据材料回答{TSE}问题：
（2）甲、丙间协议的性质是什么?
丙公司因此获利20万元，是否违法?
若甲公司未将此事通知丁公司，该协议是否已生效?
（3）若甲公司未将此事通知丁公司，丁公司向甲公司为清偿，甲公司接受，该种清偿是否有效?
此时应如何救济丙公司?
（4）若甲公司已通知丁公司，但丁公司忘记此事，仍向甲公司为清偿，甲公司接受，该种清偿是否有效?
甲、丁间为何种法律关系?
（5）如果丁公司不能清偿债务，丙公司能否要求乙公司承担连带责任?
（6）根据材料回答{TSE}问题：
（7）赵某是否有权要求其父亲返还继承的1间房屋?
为什么?
（8）赵某是否有权要求孙某返还摩托车?
（9）如果钱某对赵某仍然有感情，赵某与钱某的婚姻关系能否自动恢复?
（10）赵某是否有权要求李某夫妇解除与赵乙的收养关系?
（11）跟据材料回答{TSE}问题：
（12）C银行因该商标专用权已被注销，应如何救济?
（13）B公司对该古画在出卖后是否享有抵押权?
（14）不知情的第三人能否取得古画的所有权?
（15）宏达公司与承建商所签工程合同是否有效?
（16）承建商对于拖欠的工程款能否主张权利?
如何行使权利?
（17）D银行能否对已卖给E公司的库存物品主张抵押权?
（18）丙能否以诉讼时效已过拒绝交付该500万元?
答案和解析
一、单项选择题。
（1）:
B
本题涉及合同成立时间问题。
合同成立一般以承诺到达时间为成立时间，但存在以下特例：
（1）采用合同书形式签订合同的，双方当事人签字或盖章的时间为合同成立时间。
签字盖章不在同时进行的，最后一方签字或盖章时间为合同成立时间。
（2）采用确认书方式签订合同的，签订确认书的时间为合同成立时间。
（3）法律要求或者当事人约定采用特定形式签订合同，但一方履行主要义务，对方接受的，合同成立。
本题即属于前述特例中第三种情形，故正确选项为B。
（2）:
A
依照最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》（以下简称《诉讼时效规定》）的规定，兑付公司债券本息请求权不适用诉讼时效。
债务人不得事先放弃时效利益。
债权人提出代位权诉讼的不仅引起债权人对债务人债权的诉讼时效中断，而且引起债务人对次债务人诉讼时效的中断。
主债务诉讼时效期满，保证人在保证债务的诉讼时效期间未届满的情况下，可以以债务人的诉讼时效期间届满为由对债权人行使诉讼时效抗辩，故本题正确选项为A。
（3）:
D
[考点]所有权的取得、公信原则 （∩中大网校_在线考试中心~~_∩）
[答案及解析]D。
A项表述是物权通过先占取得。
B项表述是基于善意取得制度而取得所有权。
C项表述是基于民事法律行为而取得所有权。
公信原则，是指物权变动公示的，即使标的物出让人事实上无处分权，善意受让人基于对公示的信任，取得该物所有权。
D项丙因为对房屋登记的信任而与甲进行房屋买卖，其取得所有权是基于公信原则。
故D项正确。
（4）:
本题涉及专利侵权、善意侵权行为问题。
甲公司获得新型专利后，乙公司制造、丙公司销售，丁医院使用该专利产品的，均构成侵权行为。
但乙、丙、丁均不知道甲已经获得专利，所以其侵权为善意侵权，对于善意侵权中如果能证明产品合法来源的，不承担赔偿责任，只承担停止侵害的责任，故本题答案为D。
（5）:
C
本题涉及隐藏行为的效力问题。
隐藏行为是指表意人为虚假的意思表示，但其真意为发生另外法律效果的意思表示。
通说认为，隐藏行为中虚假意思表示无效，但其真实意思表示的效力如何：
应依该真实意思的相关法律规定。
本题中，少交契税为真意表示，其虚假表示是将部分购房款算作装修费用，其虚假意思表示应为无效，其真意表示因违反法律的强制性规定而无效，故本题正确选项为C。
（6）:
[考点]票据签章
[答案及解析]D。
《票据法》第7条规定：
“票据上的签章，为签名、盖章或者签名加盖章。
法人和其他使用票据的单位在票据上的签章，为该法人或者该单位的盖章加其法定代表人或者其授权的代理人的签章。
在票据上的签名，应当为该当事人的本名。
”因此，应选D项。
来源：
中大网校在线考试中心
（7）:
本题涉及合同法定解除权问题。
本题中，甲、乙公司约定：
“甲公司于5月9日前提供技术资料，技术图纸由乙公司确认签字后生产”，由于甲公司至交货日期尚未提交全部技术图纸，致使乙公司订立合同的目的不能实现，乙公司有权解除合同。
导致合同解除的过错方是甲公司，根据《合同法》第94条的规定，乙公司有权解除合同，甲公司无权请求其承担赔偿责任。
因此，本题正确选项为B。
（8）:
本题涉及职务作品的著作权归属问题。
职务作品是指为完成单位的工作任务而创作的作品。
一般职务作品的著作权由作者享有，单位享有在其业务范围内优先使用的权利，期限为2年。
特殊职务作品除署名权外，著作权的其他权利由单位享有。
所谓特殊职务作品，是指工程设计、产品设计图纸、计算机软件、地图等科学技术作品。
本题涉及特殊职务作品的权属问题。
故应选A。
（9）:
[考点]交付的方式
B。
交付是指物品占有的转移。
交付分为以下几种情形：
（1）现实交付，即出卖人将标的物置于买受人的实际控制之下，是标的物直接占有的移转，此为交付的常态。
（2）指示交付，是指动产由第三人占有时，出让人（动产所有权人）将其对第三人的返还请求权让与受让人，以代替现实交付的一种方式。
（3）简易交付，即买卖合同订立前，买受人已经通过租赁、借用、保管等合同关系实际占有标的物，标的物的交付系于合同生效的交付方式。
（4）占有改定，即由双方当事人签订协议，使买受人取得标的物的间接占有，以代替标的物直接占有的移转的交付方式。
本题中，A项属于占有改定，B项属于简易交付，C项属于指示交付，D项甲虽依乙的指示将标的物交与丙，但甲实为乙的履行辅助人，仍为现实交付。
（10）:
[考点]不安抗辩权
通能百货的负责人超越权限订立的合同构成表见代表，合同有效。
有效合同中先履行一方发现后履行一方有丧失履行能力的情形下，按照《合同法》第68、69条规定，可以行使不安抗辩权，但不能直接解除合同。
A,C
本题涉及绘画作品原件转移后作者的权利问题。
绘画作品原件所有权转移后，只是展览权和原件所有权转移给他人，其他权利作者仍然享有。
未经原作者许可使用该作品即构成侵权，不属法律许可的范畴，故本题正确选项为AC。
A,B,C
[考点]离婚案件的诉讼管辖 &
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[答案及解析]ABC。
《民诉意见》第11条规定：
“非军人对军人提出的离婚诉讼，如果军人一方为非文职军人，由原告住所地人民法院管辖。
离婚诉讼双方当事人都是军人的，由被告所在地或者被告所在的团级以上单位驻地的人民法院管辖。
”AB项正确。
来源：
《民诉意见》第12条规定：
“夫妻一方离开住所地超过一年，另一方起诉离婚的案件，由原告住所地人民法院管辖。
夫妻双方离开住所地超过一年，一方起诉离婚的案件，由被告经常居住地人民法院管辖；
没有经常居住地的，由原告起诉时居住地的人民法院管辖。
”C项正确，D项错误。
A,D
本题涉及继承人的回复请求权问题。
甲病故时，乙被宣告死亡，3年后，乙返回，其死亡宣告被依法撤销，依民法理论，其享有继承权的回复请求权。
因此，本题正确选项为AD。
A,C,D
[考点]证据交换
[答案及解析]ACD。
根据《民诉证据规定》第39条规定，证据交换应当在审判人员的主持下进行。
在证据交换的过程中，审判人员对当事人无异议的事实、证据应当记录在卷；
对有异议的证据，按照需要证明的事实分类记录在卷，并记载异议的理由。
通过证据交换，确定双方当事人争议的主要问题。
因此A项说证据交换在律所，不正确。
而C项中由书记员主持证据交换，由于书记员不属于审判人员所以C项不正确。
根据《民诉证据规定》第40条规定，当事人收到对方交换的证据后提出反驳并提出新证据的，人民法院应当通知当事人在指定的时间进行交换。
证据交换一般不超过两次。
但重大、疑难和案情特别复杂的案件，人民法院认为确有必要再次进行证据交换的除外。
所以B项正确。
根据《民诉证据规定》第38条规定，交换证据的时间可以由当事人协商一致并经人民法院认可，也可以由人民法院指定。
人民法院组织当事人交换证据的，交换证据之日举证期限届满。
当事人申请延期举证经人民法院准许的，证据交换日相应顺延。
由上可知，证据交换是由法院组织的，据此D项错误。
综上，本题答案选ACD。
A,B
依《技术合同解释》第23条的规定，专利申请权转让合同当事人一专利申请被驳回或者被视为撤回为由，请求解除合同，该事件发生在依照《专利法》第10条第3款的规定办理专利申请权转让登记之前的人民法院应当予以支持；
发生在转让登记之后的不予支持，但当事人另有约定的除外。
因此，本题正确选项为AB。
A,B,C,D
本题涉及驰名商标的保护问题。
本题
的难点在于驰名商标的保护与一般商标的保护有何不同。
某一商标被认定为驰名商标以后，就获得比普通商标更有利的保护。
依照《商标法》第13条的规定，就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、模仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。
就不相同或者不相类似的商标申请注册的商标是复制、模仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众致使该驰名商标注册人的利益受到损害的，不予注册并禁止使用。
因此，本题选项为ABCD。
C,D
本题涉及委托合同问题。
本题中，甲公司与张某达成委托合同，张某处理委托事务的法律后果应当由委托人甲公司承受，甲公司签订了租赁合同后，没有法定理由无权解除租赁合同，故A选项错误。
根据《合同法》第398条的规定，委托人应当预付处理委托事务的费用。
受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用及其利息。
因此，甲公司应当返还张某垫付的费用及其利息，故D选项正确。
根据《合同法》第410条的规定，委托人或者受托人可以随时解除委托合同。
因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失，故C选项正确。
因此，本题正确选项为CD。
本题涉及注册商标权人权利范围问题。
依《商标法》规定，注册商标人的权利范围包括，禁止他人在同一种或类似商品上使用相同或近似的商标，自己在核定使用的商品上使用“万能”商标。
本题的难点是，注册商标人享有许可他人使用商标的权利，但许可使用的范围限于同类商标，而不适用类似商品。
因此，本题正确选项为AC。
本题涉及技术实施许可合同问题。
甲工厂未经专利权人同意擅自许可第三人实施该技术，构成违约行为。
其所收取的许可费构成不当得利，其与第三人之间的许可合同构成效力未定的合同。
因此，本题选项为AC。
本题涉及职务作品问题。
依《著作权法》第16条第1款的规定，公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品，除本条第2款的规定以外，著作权由作者享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。
作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。
本题中，刘某所摄制的校园风景照片属于职务作品，但该作品的著作权由刘某享有。
某大学将该照片提供给出版社，已经超出了其使用范围，该行为侵犯了刘某的著作权，故AD选项正确，BC选项错误。
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