司法考试商经笔记Word格式文档下载.docx
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2.商业银行的接管和终止
①接管
条件：
当已经或可能发生信用危机时
后果：
一变二不变（法人资格、债权债务关系不变；
经营管理权力变）
时间：
接管可以延期，包含延期的时间最多为两年。
②终止（破产）
原因：
不能支付到期债务（区别破产法的规定并且明显缺乏清偿能力，并且资不抵债）
程序：
经银监会同意，法院宣告破产，并组织银行监管等部门和人员成立清算组；
接管不是破产的必经程序；
清偿的顺序是清算费用先于职工工资先于个人存款本金和利息
3.银行业监督管理法
①银监会为国务院直属的正部级事业单位，监管对象包括银行、非银行金融机构（财务机构、信托投资、资产管理公司、租赁公司等）
②在接管、重组、撤销清算期间内，对董事、高管人员和其他责任人限制出境，申请司法机关禁止其财产转移、转让或其他情形
③查询、申请司法机关冻结账户（只能看不能动）
④中国人民银行（宏观：
制定执行货币政策：
存贷款利率、存款准备金率、批准结汇和售汇业务（下设的外汇管理局）、同业拆借（不能利用借款进行发放贷款、投资盈利）；
银监会（微观：
管理商业银行市场进入到市场退出和日常监管）
三、消产食法
1.消费者权益保护法
①远程购物（电话电视网购）消费者7天（快递签收之日起）无条件退货
例外**：
鲜活产品、私人定制、已经交付的报纸杂志、数字化商品（计算机软件、音像制品）、根据产品自身的性质不适用于7天无理由退货的。
商家收到货起7天退款
②网购平台责任承担：
不能提供商家真实名称地址和有效联系方式的
③举证倒置：
对象：
耐用商品（如电脑、电视、冰箱等）和装饰装修服务；
消费者自接受商品或者服务之日起六个月内经营者承担举证责任
④加大消费欺诈赔偿：
购买商品价款返还+3倍价款赔偿（不足500按500赔偿）
⑤虚假宣传责任承担：
涉及生命健康的领域（如食品），广告经营者和发布者（新闻媒体报刊杂志）无条件承担连带责任，社会团体或其他组织（中介、检验机构、认证机构）和个人（非涉及生命健康的领域不承担）要承担连带责任
⑥明确个人信息保护
⑦不得利用格式条款并借助技术手段强制交易，霸王条款无效
⑧不符合质量要求，退货费用商家承担，消费者可自收到商品之日起7日内退货
⑨消协**：
公益组织；
不得盈利收费，但是可以向社会推荐商品和服务（食品领域除外）；
针对群体性消费者利益受损中国消协和省级消协可代为提起起诉
⑩精神损害赔偿：
造成严重精神损害的
2.产品质量法
①产品瑕疵担保责任（违约责任）：
对于已经告知的瑕疵（实物与描述不一致），销售者可以免责；
只能找销老板三包赔偿；
诉讼时效1年
***②产品责任（侵权责任）：
缺陷（致害可能）+后果，不受合同相对性的影响，被告可以是生产者、销售者，但不能是仓储者和运输者。
规则原则***：
生产者承担无过错责任严格责任（例外：
产品未投入流通；
投入流通时危害损害不存在；
科技发展有限），销售者承担过错推定责任（不能证明自己无过错）。
诉讼时效2年（自知道或应当知道权利被侵犯时），最长保护期限10年（缺陷产品交付最初消费者之日起，尚未超过明示的安全使用期的除外如终身保修）
3.食品安全法
民事赔偿责任：
生产者无过错，销售者明知产品有问题赔偿：
购物价款+10倍购物价款+其他的费用
四、劳动法
1.劳动关系的确立：
用工（不以书面劳动合同订立的时间为准）
因用人单位未签订书面合同：
用工之日1个月内不签订合同的，每月支付两倍工资；
1年内不签订合同的，支付两倍工资（最多给付11个月），并视为用人单位与劳动者订无固定期限劳动合同
因劳动者未签订书面合同：
1个月内，用人单位应书面通知终止劳动关系，但应按天支付劳动报酬；
1个月-1年的，用人单位终止劳动关系，支付经济补偿。
2.合同类型
无固定期限：
连续工作满10年；
连续订立两次固定期限合同；
首签、重签要求连续工作满10年，并离法定退休年龄不满10年（男60，女干部55，女工人50）。
劳动者有选择权，对用人单位是强制
3.合同条款
法定条款（姓名、单位等信息）
任意条款***①试用期条款：
3月以上不满一年的，不得超过1个月；
1年以上不满3年，不得超过2个月；
3年以上的，不得超过半年。
/不得约定适用期的：
不满3个月的；
非全日制用工；
因项目需要。
/一个用人单位与同一劳动者只能约定一次（不得以调整岗位为由订多次试用期）。
/试用期工资不得低于双80%（约定工资、相同岗位最低工资），不得低于当地最低工资标准②违约金（劳动者承担的情况）：
专项培训，涉及保密（不用给予经济补偿）和竞业限制（解除合同后，人：
高管高技及其他负有保密义务的人；
钱：
按月给予经济补偿；
最长2年）
4.先合同义务：
用人单位禁止收费、担保、扣证；
劳动者如实告知与岗位相关的基本情况
后合同义务：
用人单位出具解除或终止劳动合同的证明；
15日内办理劳动者档案和社保转移手续；
原劳动合同保存2年；
劳动者到原用人单位办理工作交接时单位支付经济补偿
5.合同的解除和终止
①解除
约定解除：
用人单位主动提出解除合同的需要支付经济补偿
劳动者单方解除：
预告解除（提前30天书面，试用期内3天口头或书面，不用经济补偿）；
随时解除（报酬保险保护单位未做到的、单位章程违法、劳动合同无效（欺诈胁迫乘人之危订立的），要给补偿）；
立即解除（单位瞎指挥如矿井作业不顾生命安全的、强迫劳动如富士康，要给补偿）
用人单位单方解除：
预告解除（非因工负伤不能从事原岗位工作换工作岗位双方不能达成一致的、经过反复培训仍然不能胜任的换工作岗位双方不能达成一致的、情形变更变岗后不能一致的，要给补偿）；
随时解除（劳动者违反单位章程、劳动者的原因导致劳动合同无效如劳动者欺诈/试用期内不好好表现/不忠行为兼职/造成企业损失/被追究刑事责任）；
经济性裁员（走程序，但裁员方案不需要经过员工的同意，优先留下的是老员工和危险分子上有老下有小家里唯一赚钱的人，裁20人，不足20人的裁10%，要给补偿）
不得解除的情形：
病（因工、非因工在法定的医疗期限内、职业病侵害没有办理离岗前的健康检查或是没有确诊的）；
女职工孕期产期哺乳期；
连续工作满15年且距法定退休年龄不足5年的。
能对抗预告解除和经济性裁员，但是不能对抗随时解除
②集体合同：
主体特定（工会或职工代表）、效力更高、不以劳动局批准为生效（报到劳动局后15天无异议则默示生效）
③特殊的劳动合同****
劳务派遣：
管人的不用人（劳动者和劳务派遣单位），用人的不管人（劳动者和用工单位）,只能派遣临时性（不超过6个月）、替代性的、辅助性的岗位。
劳动者自身受伤的，连带责任；
造成第三人损害的，用工单位承担责任，派遣单位承担过错范围内补充责任。
非全日制用工（钟点工）：
每天不超过4小时，每周不超过24小时；
可以签订多个劳动合同；
不用支付经济补偿；
15天内结清工资
④劳动争议的解决
4种方式：
协商、调解、仲裁（诉讼必经前置程序）、诉讼
仲裁委员会：
工会、企业代表、劳动行政部门代表组成，必须是单数/自劳动争议发生之日起（知道或应当知道权利受侵害之日）1年内向仲裁委提出书面申请（因拖欠劳动报酬的不受1年的限制，在劳动合同存续期限内可以随时提起，合同终止后1年内日仍可提起）/劳动合同履行地仲裁委员会优先单位所在地（劳动者工资关系所在地）仲裁委员会处理
仲裁以调解为原则。
调解生效时间（仲裁庭制作的调解书签收之日）；
仲裁生效（仲裁裁决书下达后15日起诉期间经过后仍不起诉）***例外（对用人单位一裁终局，仲裁书一下即生效，而劳动者在15日内仍可起诉）：
小额案件（追索劳动报酬等，不超过当地最低月工资12个月金额）、标准确定（如社保、加班费、工作时间等没有争议的问题）
五、税法
1.个人所得税
可减免：
省部军级发的奖金；
三费（转业费复员费福利费）；
二金（抚恤金，救济金）；
一赔款（保险赔款）；
国债利息国家补；
符合国家规定的补贴津贴；
外交离退老干部
工资薪金的个税计算：
[X（收入）-三险（养老医疗失业）一金（生育工伤保险完全由单位交）-3500（免增额）]×
税率-速算扣除数
2.企业所得税
（收入-成本）×
税率（一般是25%）
加计扣除（本质是税收优惠）：
计算所得税时对企业成本部分翻番成倍的加，以达到减少税负的目的。
如研发费用、安置残疾人员及国家鼓励安置的其他就业人员所支付的工资（特殊工资）
3.税收保全与强制执行***
税收保全：
对象（负有纳税义务的生产经营的本人）；
时间（纳税期前）；
步骤（限期缴纳、提供担保-采取保全措施（查封、扣押、冻结存款））；
金额（应纳税款）
强制执行：
对象（负有纳税义务的生产经营的本人、纳税担保人、扣缴义务人）；
时间（纳税期后）；
步骤（限期缴纳、强制执行（查封扣押拍卖变卖）；
金额（应纳税款和滞纳金）
不得用于保全和强制执行的：
纳税人生活所需的唯一一处房产（普通的居民住宅）；
5000元以下的生活用品单品
4.争议处理
纳税争议（是否交税，交多少）：
上交税收和滞纳金，复议，诉讼
保全和强制执行争议（处罚措施）：
复议和诉讼程序均可
5.税务机关自收到申请之日当天办理税务登记
六、土地管理法
1.商品房预售：
三证（开发商土地使用权证、建筑工程规划证、预售证）、一投资（投入资金不得少于全部工程建设资金的25%，并确定竣工日期和进度）、备案（向国土局和房管局备案，即使没有备案，也不影响预售效力）
2.土地权属纠纷解决**：
协商、政府处理（一方个人或双方个人的，乡镇县级都可以处理，双方单位的县级以上处理）、行政诉讼
商法
一、公司法***
1.公司的分类
①按股东的责任范围：
有限责任公司（股东就认缴额承担责任）；
股份责任公司（按全部资本分为等额股份，股东就所持股份为限承担责任）
②按组织关系：
母公司和子公司（具有独立的财产，独立承担责任）；
总公司和分公司（无独立财产无独立法人资格不能独立承担责任，要营业执照，具有独立缔约能力和诉讼能力）
③按信用基础：
人和公司（以人的信用为基础，普通合伙全体合伙人承担无限连带责任）、资合公司（有限责任公司（一人公司是其特殊形式）、非上市的股份有限公司（资合为主）、上市公司则完全以公司资本为基础）
2.公司的权利能力和行为能力
开始（签发日期）、消灭（注销之日）。
3.公司的转投资和担保
①转投资：
公司的对外投资比例无法定规定，由公司章程规定。
公司一般可以成为普通合伙人和有限合伙人。
②担保：
为控股股东提供担保，由股东大会做出决议，出席会议的过半股东同意，利害关系股东排除。
为一般股东提供担保，可由董事会表决。
4.公司设立（法律行为，为公司成立做准备）
①发起设立（由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司如有限责任公司）②募集设立（发起人认购一部分，剩下的向社会公开募集或特定对象募集的如股份有限公司可以采取）
发起人以自己的名义签订合同，发起人承担责任，如果公司确认或已享有相关权利履行相关义务的则公司承担责任；
以公司的名义签订合同，公司成立后，一般公司承担责任，但发起人为自身利益与恶意第三人串通损害公司利益，发起人承担责任，若第三人不知情，出于保护第三人，公司承担责任。
若公司成立失败，对外责任承担：
全体发起人承担连带责任；
对内：
有约定按约定，无约定按出资比例；
均无约定的平担责任。
5.财务和会计制度
税后利润先弥补亏损，提取法定公积金（利润的10%，到注册资本的50%不再提取），提任意公积金（可提可不提，想提必须由股东会决议），股东分红。
有限责任公司：
有约定按约定，无约定按实缴出资比例分红
股份有限公司：
按持有股份分红
**资本公积金只能用于转增资本，不能用于弥补亏损。
（不能以亏损就发行溢价股票）
公司可将法定公积金转为公司资本，但所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的25%。
6.分立合并
①合并：
新设合并（A+B=C）；
吸收合并（A+B=A）
②分立：
新设分立（A=B+C）；
派生分立（A=A+B）
相同：
分立合并导致的解散清算豁免，但须编制资产负债表及财产清单，自作出决议之日起10日内通知债权人，30日内在报纸上公告
不同：
合并有债权人利益特殊程序规则保护（债权人在接到通知30日内或未接到通知45日内要求债务人提供担保或清偿债务，防止资金出逃）；
分立后的公司对分立前的债务有连带责任。
7.司法解散***
①概念：
公司僵局，公司的经营管理（人）出现问题（连续2年不开股东会，无法作出决议，董事之间关系不和），继续存续会影响股东利益，持有10%表决权的股东可以表决让公司解散。
②被告是公司。
提起司法解散，又提起清算的，不受理清算，可提起财产保全。
解散判决对全体股东具有约束力
8.高管人员：
经理副经理高级财务上市公司董事长秘书。
董事、高管违反忠实义务，合同有效，收益归公司所有。
9.诉讼***
①代为诉讼（代表派生诉讼，股东代为诉讼）：
董、高侵犯了公司利益，有限责任公司（最多50人）任一股东可以书面请求监事会向法院提起诉讼，股份有限公司必须是长期持股的（连续6个月无买卖交易，股份比例达到1%）的单一股东或联合股东应先书面提请监事会或监事向法院提起诉讼。
监事侵犯公司利益，提请董事会或执行董事。
当拒绝/30天不置可否/情况紧急不立即执行会给公司造成损失的，上述股东可以自己的名义直接向法院提起诉讼。
②瑕疵诉讼：
无效之诉（股东会、董事会决议内容违反法律法规）；
可撤销之诉（股东会、董事会决议内容违反公司章程、召集程序、表决程序等违反程序的，从决议之日起60日内提起诉讼，公司是被告），法院可依公司要求要求原告提供担保（防止股东滥用权力，随意提起诉讼）
10.有限责任公司
①人数：
50人及以下。
②出资：
股东可以用货币，股权（评估、合法、无瑕疵、手续）、实物（以实物所有权进行出资）、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并转让的非货币财产作价出资。
不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或设定担保的财产出资（难评估难转让）
③瑕疵出资法律责任：
出资违约（补缴，违法，与其他未出资或少出资的股东连带）/评估不实（补缴，设立时的其他股东承担连带责任，因市场原因出资物价值发生变动的除外）/无权处分（公司善意取得，真正所有权人找股东）/非法资金（拍卖变卖股权，不能直接否定股东资格）
④股东身份证明***：
对内（公司股东名册，有名字的就是股东）；
对外（工商注册登记，未登记的不能对抗第三人）。
⑤代持股协议***：
约定名义股东的名字写在股东名册上，实际出资人享有投资收益（有效）。
有风险：
名义股东擅自处分股权，不属于无权处分，善意第三人可善意取得，出资人找名义股东；
实际出资人不履行出资义务，可要求名义股东承担义务。
区别股东身份冒用：
名义股东不知情，责任由实际出资人承担。
⑥内部组织机构：
⑦股权转让***：
对内转让（完全自由，不用经过其他股东同意通知）/对外转让（事先通知，且必须要经过其他股东人头过半数同意。
9个股东的，1个要转让，要经过5个人同意）。
接到通知30日内，没有表态的/不同意又不内部购买的，视为默认同意转让。
同意转让的，在同等条件下（一般指价格），内部其他股东有优先购买权，有争议的，按出资比例优先。
⑧股东退出-异议股东回购请求权***：
一般股东出资后不得随意退出，在公司连续5年盈利，连续5年不向股东分红（双5）/公司分立合并转让主要财产（大事）/章程规定的营业期限到期以上3种情况发生，股东大会决议前表明异议，请求公司回购本人所持股份，股东退出。
⑨特殊的有限责任公司***：
一人公司。
人：
自然人和法人都可以出资（营业执照上必须明示）/一个自然人只能设立一个一人公司，且该公司不得再出资设立一人公司。
法人不受限。
/股东决定书面留存待查/年度强制审计/财产混同（股东不能证明公司财产独立于自己财产的，对公司的债务承担连带责任，法人人格否定）
11.股份有限公司
①发起人：
2人以上，200人以下。
②股份发行和转让***：
记名股票（对发起人和法人）
股份转让：
以自由为原则，限制为例外（发起人的股份在公司成立1年内不得转让/公司公开发行股份前已向特定对象发行的股份，持股人在公司上市后1年内不得转让/董监高持有股份在公司上市1年内不得转让，任职期内每年不得转让超过25%，离职后半年内不得转让）。
③要求回购：
奖励给员工***（回购资金来自企业税后利润、回购股份不得超过公司5%、回购后1年内奖励给员工）/分立合并持有异议
二、合伙企业法（掌握两种合伙企业的区别）
1.普通合伙企业
人数：
2人以上
自然人、法人（以其独立的法人财产作为无限责任承担）均可出资合伙。
其中国独、国企、上市公司、公益性的事业单位和团体不能作为普通合伙人，承担无限连带责任。
①设立：
自然人要求完全民事行为能力（有限合伙人不需要）
合伙协议：
全体合伙人签字盖章时生效，不以登记为生效要件/名称：
可以用公司字样，但不能用有限或有限责任字样/出资：
可以劳务（协商定价），非货币实物的使用权出资（可协商可评估）
②事务执行：
共同执行/委托一人执行/委托多人执行/分别执行，各司其职（执行人彼此之间享有异议权）。
非执行人有监督、查阅、撤销权力
③事务决议：
一般一人一票，以过半数为规则（人和性）。
改变名称地点范围的、处分不动产、转让或处分知识产权/聘用外面的人作为执行人/新人入老人出//以合伙企业财产为他人提供担保/以出资额作为质押（未经过全体同意的，质押无效，无善意第三人利益保护问题）等违反人和性的事项要经过全体合伙人同意
④利润分配、亏损承担
协议、协商、实缴、平分。
合伙人之间风雨同舟荣辱与共。
***不得约定利润或亏损只由部分人承担。
（有限合伙可以约定利润只由部分人享有（自主创业为了吸引风投约定有限责任合伙人享有利润），但不得约定亏损只由部分人承担）
⑤财产性质与转让
初始出资+积累部分财产（按份共有）。
转让：
对内（通知）；
对外（一致同意）
⑥债务清偿
企业财产清偿，合伙人补充性连带清偿。
个人债务清偿：
债权人可申请法院强制执行，可要求债务人的出资收益清偿/不可以代为行使债务人在合伙企业中的权利，***不可以以该债权抵销其对合伙业务的债务。
⑦入伙与退伙***
入伙：
经全体合伙人同意/知情权（知道合伙企业的财务状况和经营状况）/承担入伙前的无限连带责任（若有约定新人不承担的，对外依旧承担责任，新人可以向其他人追偿）
退伙：
当然退伙（二人：
自然人死亡被宣告死亡/法人破产吊销营业执照责令关闭、二钱：
份额财产被法院强制执行/丧失清偿能力、资格：
合伙人资格丧失如律师事务所合伙人被吊销律师执照）/除名退伙（合伙人有过错，被开除）：
接到书面除名通知书时被开除。
被开除人可以诉讼。
合伙人成为植物人等情况的，不能当然退伙，经过其他人一致同意，可以将其转为有限合伙人或进行退伙清算（退伙时间为民事行为能力丧失之日起）
身份继承：
经全体合伙人同意或按照协议可以继承（不能直接继承）。
继承人愿意/继承人有相关资格/其他情形
2.有限合伙企业（以资合为主）
2人以上，50人以下（防止非法集资）。
有无限有有限合伙人
自然人不要求有完全民事行为能力。
国独、国资、上市公司、公益性的事业单位人民团体可以作为有限合伙人。
①出资：
劳务不能出资
有限合伙人不执行（事务）不代表合伙企业（合伙的目的是为了收益，不是管理执行）
决定普通合伙人的入退、建议、会计（看账本、财务会计报告、寻找会计事务所监督资金使用防止资金滥用）、诉讼（利益受损代位诉、直接诉）、为本企业提供担保者8种情况不视为执行事务。
表见普通合伙人：
善意第三人的，有限合伙人就表见情形导致的债务与其他人一起承担无限连带责任
③利润分配、亏损承担
可以约定利润只由部分人享有（如自主创业为了吸引风投约定有限责任合伙人享有利润），但不得约定亏损只由部分人承担
④权利：
普通合伙人自我交易相对禁止（协议同意即可）、竞业绝对禁止、出资份额质押要经过其他人一致同意否则无效、转让对内通知对外经一致同意。
有限合伙人自我交易、竞业、出资份额质押自由、转让不需经过同意，只需提前30天通知
⑤有限合伙人退伙与继承
当然退伙：
不包括丧失清偿能力
继承：
天然继承有限合伙人身份
⑥合伙人的身份转换责任承担***
普转有：
要经过全体合伙人同意，责任分段划分。
有转普：
要经过全体合伙人同，溯及既往，转换前后全部承担无限连带责任
普不能全部转有，但有可以全部转普（办理企业形式的变更登记，变为普通合伙企业）
三、个人独资企业法
投资人：
具有中国国籍的自然人（一人公司：
自然人和法人）
性质：
不是法人，无独立财产，无独立承担能力。
投资人财产就是企业财产，投资人承担无限责任，债权人5年除斥期间请求权。
交个人所得税（一人公司是法人，承担有限（排除财产混同经营下的法人资格否定）责任，交企业所得税）
解散：
投资人死亡，无继承人或继承人放弃继承。
吊销营业执照
清算：
投资人自行清算、债权人申请人民法院指定清算
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