民事上诉状经典范本Word下载.docx

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住所地：

四川省成都市青羊区%%街11号

法定代表人：

刘某某

1330800xxx6

上诉人不服北京市朝阳区人民法院20xx年3月18日送达的（20xx）朝民初字第06558号民事裁定书，特向你院提起上诉。

上诉请求：

一、请求撤消一审裁定;

二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。

事实和理由：

原审法院对事实认定不清，适用法律不当，裁定将本案移送成都市青羊区审理，没有事实及法律依据，朝阳法院对本案具有管辖权，理由如下：

1、原审法院认定事实不清，上诉人的劳动合同履行地为北京而非成都。

1）xx在北京有无经营场所或办公地点，与劳动合同履行地是否在北京并无直接关联。

《劳动人事争议仲裁办案规则》第十二条第一款规定“劳动合同履行地为劳动者实际工作场所地”。

也就是说，xx即使在北京有经营场所或办公地点，假使当事人的实际工作场所地不在北京，劳动合同履行地也并不是北京。

因此，判断和认定当事人的劳动合同履行地是否在北京的唯一办法是看当事人的实际工作场所地是否在北京，而非xx在北京有无经营场所或办公地点。

这一点，务请法庭注意!

）我们回顾整个案件的事实，其实不难做出劳动合同履行地在北京的判断：

截止20xx年6月24日被上诉人单方违法发出《劳动关系解除通知》时，xx在北京并无经营场所，也就是说在20xx年3月15日对方出具《录取通知函》时，xx在北京亦并无经营场所和办公地点，但是为什么工作地点明确无误的规定是北京呢?

这点又做如何解释?

实际上，xx聘请当事人担任市场总监的职务并规定工作地点在北京的真正理由是：

xx是一家连锁骨科医院，一直想开拓北京市场，在北京开设骨科医院。

而要开拓北京市场，就需要提前进行骨科医院的门店选址、客户开发、与合作伙伴沟通以及提前拟定进军北京市场的市场方案等工作，而这些工作，并非短时间内可以完成，且这些工作的筹备、开展和推进等无疑需要在北京进行。

同时，当事人提供的名片、房屋租赁合同（之所以租赁该房屋，一是办公需要，二是当事人的同事xx销售总监张xx先生家在天津，因在北京工作需要一个居住地，故租赁合同上其用途注明的是办公+居住）、合作伙伴的证明、社会保险查询证明（提请法庭注意的是：

在社保证明的联系地址上明确标注了地址为朝阳区%%4—10—5—501，与名片上的地址也是完全一致的）、招商银行盖章出具的工资关系证明都予以了佐证。

如上所述，一审法庭又岂能仅凭xx注册地址不在北京，无法定的办公地址，就否认当事人的劳动合同履行地在北京的事实?

）上诉人和被上诉人形成事实劳动关系的第一天，工作地点即是在北京（20xx年3月15日入职当天签订的《录用通知函》能够证明），之后双方未签订过任何的变更工作地点的协议书，说明上诉人的劳动合同履行地从来没有发生过变化。

根据《劳动合同法》第8条：

“用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点”和劳动合同法第17条：

“劳动合同应当具备以下条款（四）工作内容和工作地点”的规定，足见工作地点是劳动关系的核心要素和劳动合同的必备条款之一。

根据劳动合同法第三章“劳动合同的履行和变更”之第35条：

“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。

变更劳动合同，应当采用书面形式。

”因此，如果上诉人的劳动合同履行地在入职后发生变化过，依法应当双方协商一致并签订变更协议书。

而本案中，上诉人从未与被上诉人就变更工作地点签订书面协议，被上诉人根本不可能、同时也没有向法庭提交任何有关工作地点变更的协议书。

在这种情况下，无论是依据事实还是法律，都不能够认定上诉人的工作地点已经发生变化，即便是上诉人因工作需要经常出差到成都并因为是高管的身份在成都拥有单独的办公环境，真正的劳动合同履行地仍然是在北京。

真实情况是，上诉人被聘请至被上诉人就是为了开发北京的市场，上诉人的工作系为被上诉人考察北京市场，并负责选定北京门店（在被上诉人违法发出劳动关系解除通知之前，已经初步选定门店地址即为朝阳法院对面的佳隆国际的4层），上诉人所有的主体工作均在北京进行。

上诉人有充足的证据证明上诉人工资发放、社保缴纳、房屋租赁和经常居住地都在北京。

被上诉人并未提供充分证据证明上诉人的劳动合同履行地为成都，而上诉人的《录用通知函》、《银行工资支付记录》、《社保缴纳信息》、《房屋租赁协议》、《暂住证》等足以证明上诉人劳动合同履行地为北京市朝阳区。

依据法律规定，如果被上诉人认为上诉人实际工作地不在北京的，应当提供充分证据予以反驳，而不能仅以注册地址不在北京和在北京没有以公司名义设立的办公地点为抗辩理由，同时，一审法院仅凭被上诉人的注册地址不在北京及在北京没有以公司名义设立的办公地点的抗辩理由便认定上诉人的劳动合同履行地不在北京的裁定也是不当的。

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并且，从常理上讲，如果上诉人的工作地点在成都而非北京，被上诉人不可能委托处于北京市朝阳区的中国%%经济技术合作有限公司为上诉人在北京发放工资。

很明显，作为商业经营主体，%%公司不可能免费为被上诉人服务，被上诉人肯定是向%%公司支付了相应的服务费用的。

）作为被上诉人在北京工作的两名高级管理人员（市场总监和销售总监在任何商业单位均为核心的高管）之一，上诉人的工作内容之一即是替被上诉人物色北京营业地址，即上诉人有权代表被上诉人在北京开展工作，在北京门店没有确定下来之前有权选择自己在北京的办公地址，这是上诉人的工作内容及工作职权之一。

因此，上诉人选择在朝阳区办公并在朝阳租赁房屋应当视为是职务行为。

这里恳请法庭注意的是：

A：

上诉人提交的《社保缴纳信息》，其中关于联系地址一栏明确注明的即为北京市朝阳区%%4—10—5—501。

上诉人尤其要说明的是：

社保信息的录入和提供均为被上诉人行为，不可能是上诉人的个人行为，因为这并非是上诉人个人独立缴纳的社保。

也就是说，被上诉人租赁该房屋作为北京营业地址确定前的工作地点，是得到被上诉人的认可的。

B:

同时，请法庭注意两个时间——上诉人是于20xx年3月15日开始服务于被上诉人，而上诉人提交的《房屋租赁协议》的起始日期为20xx年4月3日。

比较这两个时间的先后顺序，即明确了上诉人的房屋租赁行为发生在为被上诉人开始服务后，这也证明了上诉人选择在朝阳区办公并在朝阳租赁房屋属于上诉人的职务行为。

而一审法院却忽略了劳动案件的特殊性，忽视了租赁房屋是上诉人工作内容及职务行为的这一事实。

根据《劳动合同法》第八条规定：

“用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容”，劳动争议调解仲裁法第六条规定：

“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。

与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供;

用人单位不提供的，应当承担不利后果”。

因此，被上诉人应当依法提供上诉人的工作内容，以方便一审法院查清上诉人是否有权在北京租赁房屋，选择在北京的办公地址，而一审法院并未将该举证责任分配给被上诉人，导致一审法院无法查明事实，裁定结果对上诉人不公。

实际上，上诉人的工作内容就包含有替被上诉人在北京选择门店，通过自行选择办公场所等方式向被上诉人提供劳动。

因此，一审裁定仅以该租赁合同非公司租用房屋为由，即认定被上诉人在北京没有办公地点，简单的移送案件，未考虑到劳动关系的特殊性，更没有考虑到案件移送到成都给上诉人的生活和工作带来不利的影响：

上诉人的经常居住地在北京，爱人和孩子都长期定居在北京。

在白纸黑字劳动合同履行地在北京的情况下，还要到成都打官司，恳请二审法院考虑到案件事实及申请人的难处，依法驳回被上诉人的管辖权异议，裁定由朝阳区人民法院对本案进行审理。

综上，本案不论是从现有证据、客观事实还是从整个案件的合理性分析，均可认定上诉人的劳动合同履行地在北京市朝阳区。

、原审法院适用法律错误，上诉人的案件应当由朝阳法院管辖，应当驳回被上诉人的管辖权异议。

1）上诉人的工资的发放关系，即上诉人的工资关系所在地在北京市朝阳区，根据上诉人申请仲裁时（20xx年8月3日）合法有效的《企业劳动争议处理条例》第18条、劳动部《关于〈中华人民共和国企业劳动争议处理条例〉若干问题解释》（劳部发〔1993〕244号）第14条，也应当由朝阳区法院拥有管辖权。

根据上诉人申请仲裁时有效的《企业劳动争议处理条例》第18条规定，发生劳动争议的企业与职工不在同一个仲裁委员会管辖地区的，由职工当事人工资关系所在地的仲裁委员会处理。

劳动部《关于〈中华人民共和国企业劳动争议处理条例〉若干问题解释》（劳部发〔1993〕244号）第十四条规定：

“职工当事人工资关系所在地是指向职工发放工资的单位所在地”。

而上诉人工资正是由位于北京市朝阳区的中国%%经济技术合作有限公司在北京市朝阳区发放，社保也由该公司缴纳，因此，北京市朝阳区仲裁委员会对本案具有管辖权，而朝阳法院关于是否对本案有管辖权的裁定，也应当适用上诉人申请仲裁时有关的法律规定。

）根据《企业劳动争议处理条例》第18条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释

（一）》第8条、劳动部《关于〈中华人民共和国企业劳动争议处理条例〉若干问题解释》（劳部发〔1993〕244号）第14条规定，中华人民共和国劳动争议调解仲裁法第21条“劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。

双方当事人分别向劳动合同履行地和用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁的，由劳动合同履行地的劳动争议仲裁委员会管辖。

”，对四部文件的规定予以正确理解和分析，我们不难看出其立法宗旨和意图：

劳动合同履行地（实际工作地或工资关系所在地）优先于用人单位所在地。

因此，本案应当优先选择北京市朝阳区作为本案的诉讼管辖地。

根据事实和惯例以及《企业劳动争议处理条例》第18条，劳动者的工资关系所在地是认定劳动者实际工作地的重要依据。

一般而言，劳动者工资关系所在地即为劳动者实际工作地，否则根本无法解释用人单位会额外支付相应费用委托一个与其不在同一个城市的其他公司为劳动者发放工资。

鉴于《劳动法》及其配套法规、规章的立法本意在于最大限度保护劳动者权益，如果存在歧义的情况下，也应当选择有利于劳动者的诉讼管辖。

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）为了查明案情及更好的维护上诉人的权益，一审法院完全可以追加为上诉人发放工资和缴纳社会保险的中国%%经济技术合作有限公司为第三人，如一审法院依法追加%%公司为诉讼当事人，则管辖地亦毫无异议为北京市朝阳区。

法律依据：

《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第六条：

“当事人不服劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，依法向人民法院提起诉讼，人民法院审查认为仲裁裁决遗漏了必须共同参加仲裁的当事人的，应当依法追加遗漏的人为诉讼当事人。

”

事实：

上诉人入职被上诉人后的工资发放及社会保险缴纳均为%%公司办理。

、本案由北京朝阳区法院管辖更有利于节约司法资源及维护当事人权益。

1）由朝阳法院管辖，国家司法资源将较少损耗，从方便法院审理的角度来看：

劳动争议由于存在仲裁前置程序，故法院审理时往往需要调阅仲裁委的审理卷宗作为参考。

如果本案由成都法院审理，那需要到北京朝阳区仲裁委调阅卷宗，还需要到北京调查取证（上诉人的经常居住地在北京，工资关系、社保关系均在北京），必将增加差旅费用，并加重审判人员的工作量。

）本案可能还需要追加位于北京市朝阳区的%%劳务派遣公司，或者需要向%%公司调查取证，也会加重成都法院审判人员工作负担，及浪费到第三人即%%公司的不必要产生的差旅费。

因此，由朝阳法院管辖可以节省诉讼资源，提高审判效率，有利于发挥《劳动法》等法律法规的正确作用——最大限度维护劳动者合法权益。

综上，从上诉人提供的系列证据可以认定，上诉人劳动合同履行地为北京市朝阳区，因此，二审法院应当撤销一审裁定。

此致

北京市第二中级人民法院

上诉人：

王某某

委托代理人：

沈xx律师

日期：

20xx年3月21日

篇二：

XXX，女，xxx年X月X日出生，汉族，退休工人，现住X市X区X镇X社区。

被上诉人：

X通信有限公司X区分公司，住所地：

X区X镇X路19号。

法定代表人：

XXX，职务：

经理。

X市X劳务事务服务有限公司，住所地：

X市X区X旅馆209室。

上诉人因与被上诉人劳动争议纠纷一案，不服X市X区人民法院（XXXX）X民初字第XX号民事判决，现提出上诉。

一、请求依法撤销一审法院（XXXX）X民初字第XX号民事判决;

二、请求依法改判支持上诉人的一审各项诉讼请求;

三、一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。

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上诉理由：

1、原审判决“审理查明”中已经查明（第9页第三自然段）“xxxx年—xxxx年期间的养老保险系其个人全额负担”，但在“本院认为”中（第11页最后一段）却又认定“关于XXX主张被告联通公司给付应由单位承担的养老保险费用诉讼请求，因未向本院提供证据证明该项诉求，于法无据，故对原告的该项主张，本院依法不予支持。

”即原审法院一方面确认了xxxx年至xxxx年间的养老保险费用中的单位应缴纳部分及个人缴纳部分均是上诉人个人全额补缴的这一根本事实，但对于上诉人要求被上诉人网通公司返还应由其承担的在此期间的养老保险费用9395.28元的诉讼请求却又不予支持，明显自相矛盾，难以自圆其说。

此外，上诉人的该项主张有X市社会保险局于XXXX年X月X日出具的“社会保险个人（缴费/补缴）通知单”及XX区地税局于xxxx年2月5日出具的“税收电子转账专用完税证”两份证据予以证实，故上诉人的该项诉讼请求在二审中应当依法获得支持。

、上诉人自xxxx年参加工作始，就在被上诉人网通公司从事营业员工作，直到xxxx年5月退休，上诉人从未离开过工作单位—网通公司，更从未到过包括被上诉人XX劳务公司在内的其他任何单位工作。

但原审法院却无视事实真相，错误认定上诉人在xxxx年至xxxx年4月间，与被上诉人XX劳务公司存在劳动关系。

真实情况是被上诉人网通公司采用欺诈手段，违反法律规定，为达到免除自己法律责任的非法目的，采用“反派遣”的违法手段，不顾上诉人已在其单位连续工作20余年的事实，在未与上诉人解除劳动合同的情况下，自xxxx年起，将上诉人“派遣”到被上诉人XX劳务公司，再由XX劳务公司将上诉人派回被上诉人网通公司，严重损害了上诉人作为劳动者所应当享有的合法权益，上诉人在受欺诈以及违背自己真实意思情况下与被上诉人XX劳务公司自xxxx年起签订的劳动合同应当依法被确认为无效合同。

而原审法院却将无效的劳动合同认定为合法的劳动关系，恳请二审法院将这种错误判决彻底予以纠正，依法确认上述劳动合同无效，并确认上诉人只与被上诉人网通公司存在劳动关系。

、原审法院对上诉人主张由被上诉人网通公司为其补缴医疗保险及给付休息日加班工资、超时加班费、法定节假日加班工资的诉讼请求均超过诉讼时效的认定错误。

上诉人直到xxxx年5月办理退休手续时才发现被上诉人网通公司从未履行未上诉人缴纳社会保险费用的法定义务;

同时，与同期同岗位的员工在工资待遇方面差距巨大，未能享受同工同酬的待遇，此时才发现自己的权益受损，即此时才是劳动争议发生之时，上诉人自此开始一直在主张自己的权利，并未超过诉讼时效，原审法院对诉讼时效的理解和认定错误，恳请二审法院予以纠正。

原审法院在对本案有关劳动合同效力的认定、诉讼时效的认定、举证责任的分配及本案的处理依据等方面的法律适用上出现错误，应当适用的未适用，不应当适用的却被错误适用。

综上，原审法院在对本案的审理中重要事实没有查清，适用法律错误，恳请二审法院依法撤销原审判决，并改判支持上诉人的各项诉求。

XX省X市中级人民法院

XXX

二〇xx年九月六日