劳动合同的解除.docx

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劳动合同的解除

HRM080304-劳动合同的解除

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通过学习本课程，你将能够：

●了解解除合同的类型；

●掌握员工单方解除劳动合同的方法；

●明白什么是劳动合同的合意解除；

●熟悉用人单位单方解除劳动合同的类型。

劳动合同的解除

一、解除劳动合同的类型

1.合意解除

遵照平等自愿、协商一致的原则，体现当事人意思自治的劳动合同解除，叫合意解除，或者叫协商一致解除劳动合同。

我国《劳动法》第24条明确规定：

劳动者与用人单位，平等自愿、协商一致，可以解除劳动合同，或者双方当事人协商一致，可以解除劳动合同。

2.单方解除

单方解除劳动合同，就是无论对方是否愿意解除合同，一方当事人单方决定结束劳动关系。

合同双方各自单方解除的权利

关于单方解除劳动合同，劳动法给劳动者和用人单位设定了各自享有的权利，充分体现出倾斜性立法的原则。

a.法律给予劳动者的解除权

法律给予劳动者两类单方解除权：

第一，预告解除；第二，即时解除。

b.法律给予用人单位的解除权

法律给予用人单位三类单方解除权：

第一，过错性解除，基于员工的过错；

第二，非过错解除，即员工没有主观过错，但是劳动合同的履行已经没有意义；

第三，员工没有任何问题，完全是企业经济效益的问题，如企业濒临破产等，企业运营难以维系不得不裁员以求生存的情况，法律也允许进行裁员。

从表面上看，法律给予企业的单方解除合同权力比较大，实则不然。

因为法律规定员工的单方解除权的内容是：

员工提前30天通知企业要解除协议，一般情况下不需要讲理由，就可以单方决定结束劳动关系。

从理论上看，这是一个绝对权，没有任何附加条件，企业却没有这样的权力。

合同双方各自单方解除的限制

劳动合同的解除，原则上多使用法定解除条款，很少用约定解除条款，或者基本上很难约定出解除条款，所以法定的解除条款变得非常重要。

劳动法给予用人单位的单方合同解除权的条件很苛刻，而且非常有限；但是给劳动者的单方解除权比较大，使得劳动者解除合同非常容易。

这也是造成企业解除合同非常难的原因之一。

法与社会背景和现状有关系，主要用来调整现实社会关系。

所以，劳动合同单方解除权的权力大小，对双方当事人是不一样的。

立法必须根据社会现实而定，中国的劳动力市场供远远大于求，劳动者即使拥有很大权力，也不会滥用，所以《劳动法》正是通过形式上的不公平追求实质的公平。

二、劳动合同的合意解除

《劳动法》第24条规定：

经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除。

这就是所谓的当事人协商一致，可以解除劳动合同的合意解除。

1.技术或管理层岗位劳动合同的解除

在很多情况下，这种解除劳动合同的方法是非常有用且较为容易的，因为劳动合同具有人身性，员工在企业工作，不只是为企业劳动获得薪酬的问题，还有很多其他需求，如自身感受、同事评价以及自我价值的实现等。

如果企业表明不想再挽留员工，一般技术或管理层面的员工，只要按照法律规定得到足够的补偿金，大多数是会顺利解除劳动合同的。

2.劳动密集型岗位劳动合同的解除

对于劳动密集型的工作岗位，解除合同可能有一定难度，究其原因在于这些员工找工作比较有难度。

但是这些岗位签合同的期限通常非常短，不能合意解除，也可以到期终止。

【案例】

某企业不按法律规范做事情，想和员工解除合同时，就直接由人力资源部告知员工由于哪些原因要解除合同。

员工不接受，人力资源部的人便强硬起来，说：

“反正公司管理层已经定了，你可以拿补偿金，办完了离职手续就可以去领。

”

员工想了想，觉得在企业干下去也没太大意思，就去办了离职手续，领了补偿金，在没有签订任何书面解除合同、协议或者解释的情况下离开了公司。

员工离开以后生病了，觉得自己吃亏了，就去仲裁，说与企业劳动合同关系的解除是不合法的，要求恢复合同关系。

在司法实践上，案例中的情况通常会被认定为双方属协商一致解除合同。

虽然双方并没有解除合同的协议，但是企业发出了要与员工提前解除劳动合同的信号，员工一开始口头上不接受，但是后来办理了交接工作，领取了经济补偿金，就视为用行动接受了。

三、员工单方解除劳动合同

《劳动法》第31条的内容赋予职工单方的解除合同权：

劳动者解除劳动合同，应当提前30日以书面形式通知用人单位。

这是对预告解除的一个义务性规定，劳动者要跟企业解除合同，必须要以书面的形式提前30天通知企业；这也是一个程序性义务，劳动者必须履行提前通知的义务。

1.预告解除的情况

《劳动法》并没有规定劳动者在什么情况下可以单方解除合同，只有一些即时解除的规定：

当企业有严重过错的时候，劳动者可以随时解除合同。

实际上，在工作中还有一些预告解除合同的情形。

【案例】

某企业在与一位职工甲的劳动合同中设定了违约金，规定劳动者未提前30天通知单方解除劳动合同的，甲要向企业支付违约金。

有一天，甲向企业递交了一份辞职报告，上面写着：

家庭住址改变，上班路途遥远，加上本地交通不好，我每天上下班的往返路途要5个小时，所以申请辞职，望公司领导予以批准。

公司领导看了以后，认为这确实是个很难解决的问题，就写上“同意辞职”，签上名，盖上章，发还给员工。

接到领导的批准，员工开始办离职手续，最后到了财务部。

财务部说：

“劳动合同里边有违约金的约定，你得交违约金。

”

员工坚持不交违约金，企业申请仲裁。

案例中的解除合同的行为，不应理解成员工单方解除合同，而是协商解除合同的行为。

虽然员工提出辞职报告，希望提前解除合同，这只是一种提议。

领导同意了，就是要约承诺，已经形成双方同意的合同关系，即解除合同的过程是以协议的方式协商解决的。

如果甲的辞职报告这样写：

“由于……，我决定跟企业解除合同，现在提前30天通知，30天以后我们的劳动合同关系结束。

”就属于解除劳动合同的通知书，需要支付违约金。

当劳动者行使单方解除合同权时，人力资源管理者一定要认清“什么时候属于合意解除”、“什么时候属于单方解除”等问题。

2.即时解除的情况

《劳动法》规定：

在有些特定的情况下，劳动者可以不提前通知，随时解除与企业的劳动合同。

即时解除的情况分为三种：

劳动关系尚未稳定

在试用期期间，劳动关系还没有完全稳定下来，双方在一个考察期里，员工如果认为企业不理想，不需要理由，随时可以解除劳动合同。

用人单位的非法强迫

用人单位以暴力胁迫，或者以非法限制人身自由的手段强迫劳动的，属于严重违法行为，劳动者可以随时解除合同。

用人单位不按合同支付报酬

用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬，或者提供劳动条件的，劳动者可以随时解除合同。

也就是说，如果企业有以暴力胁迫，非法限制人身自由，不按合同约定支付劳动报酬和提供劳动条件，这几类严重侵犯职工人身权利或者经济权利的情况出现时，法律赋予了员工“可以不经过提前通知，随时解除合同”的权利。

四、用人单位单方解除劳动合同

关于用人单位使用的单方解除合同权的情况，《劳动法》有四类规定：

第一，过错性原因解除劳动合同；第二，非过错解除合同；第三，经营性裁员；第四，对弱势员工限制解除劳动合同。

1.过错性原因解除劳动合同

过错性原因解除劳动合同的情况

《劳动法》第25条规定，劳动者有下列过错之一的，用人单位获得单方解除合同权，可以立即和员工解除劳动合同：

第一，在试用期间，被证明不符合录用条件的；

第二，严重违反劳动纪律和用人单位规章制度的；

第三，严重失职、营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的；

第四，被依法追究刑事责任的。

以上四种情况都是劳动者在履行劳动合同过程中有了比较重大的过错，《劳动法》通过赋予企业单方解除合同权利的方法，员工一旦有严重过错，企业可以随时让员工失去工作，目的是惩罚劳动者的过错。

劳动者因上述过错导致企业单方解除合同，企业不需要提前30天通知，也不需要付任何补偿。

过错性解除合同的实践应用

a.试用期间，被证明不符合录用条件

劳动法关于试用期内的单方解除合同权的设计，给予劳动者比较大的权利，劳动者可以在试用期内不需要任何理由，随时通知用人单位解除劳动合同；用人单位在试用期要想解除职工的劳动合同，必须证明劳动者不符合录用条件。

换句话说，企业在试用期期间不可以任意辞退员工，体现了劳动法是对弱者倾斜的保护法。

试用期间，补偿员工的情况。

企业在试用期内辞退员工，是否需要给予补偿，需要视三种情况而定：

第一，如果能够以足够证据证明员工不符合录用条件，就不必支付任何补偿；第二，如果没有足够的理由与证据，无法证明员工不符合条件，就需要支付补偿；第三，如果企业无法证明员工不符合录用条件，但员工同意离开的，要协商解除合同，需由企业提议，而且职工同意，企业应该支付补偿金。

对于用人单位来讲，要想在试用期内正确地、合法地解除员工的劳动合同，最好的方法是把录用条件做得规范一点，也可以把岗位说明书作为录用员工的条件，用于衡量员工在试用期里是否符合录用条件。

试用期的时间限制。

试用期是有期限的，最多不超过6个月。

有些企业在操作过程中的惯常性做法是：

在试用期最后一天考核员工，不合格就解除合同，合格就通过试用期。

这是不合理的。

试用期内解除合同的事情，一定要在试用期内解决。

过了试用期，哪怕只有一天，关于试用期的规定都不再适用。

b.严重违反劳动纪律和用人单位规章制度的和严重失职、营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的

《劳动法》第25条第二、三项规定：

严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的，可以解除劳动合同。

解除合同的必要性。

.每个企业都有规章制度、劳动纪律、劳动规则，用于保障企业有良好的工作和生产秩序。

极个别的劳动者会在工作中有意或无意违反这些制度，甚至个别人会做出严重违反制度的行为，当这些行为出现的时候，企业就应该按照制度的规定处理，甚至单方解除劳动合同。

目的不仅是让员工离开企业，更主要的是震慑在职员工，传递一个信息——严重违纪就要受到处罚，让员工真正认识到遵守规章制度的重要性。

解除劳动合同对员工的影响。

.对违反规章制度的员工来讲，被解除劳动合同的影响主要包括三个方面：

第一，员工在违反规章制度时对后果估计不足，在没有任何准备的时候突然听到要解除合同，没有任何思想准备；第二，在企业工作多年，因为过错而解除合同没有得到任何补偿，心理不平衡；第三，因过错而被解除合同以后，员工再就业会有一定障碍。

有的企业会把解除合同的理由写进档案，以后很难再会有用人单位用这个员工。

即便是没有写进档案里，也有可能被未来的用人单位查到而拒用。

过错性原因解除劳动合同的胜诉要点。

在过错性解除合同的纠纷中，胜诉的要点有三个：

第一，有足够证据证明员工有违纪行为。

充分举证是胜诉的基本条件，企业应充分履行举证责任，有足够证据证明员工有违纪行为。

【案例】

找出对己有利的证据

某企业两个员工因为企业与他们解除了劳动合同而申请仲裁。

开庭的时候，企业的总经理到庭，说明了解除两个员工劳动合同的理由：

上班睡觉，而单位规章制度明确规定，上班睡觉是严重违纪，要受到解除劳动合同的处理。

同时出示了规章制度，明文规定写得很清楚。

仲裁员就说：

“请你把发现这两个员工上班睡觉的过程叙述一下。

”

总经理介绍：

“我们是一家非常豪华的五星级酒店，我24小时都会呆在酒店中。

酒店里白天的劳动纪律是非常好的，我听说夜间劳动纪律不太好，有些人偷偷睡觉，就准备查一查。

“有一天，我夜里3点在酒店内巡视检查劳动纪律。

一层一层地查看，大堂和一层值班岗位的员工都在很认真地坚守岗位，顺着楼梯到二层，发现二层值班岗位空着，应该值班的两个员工不在岗位。

我就在二层开始找。

二层走廊的尽头是一个咖啡厅，咖啡厅里边还有灯光，而这时候是夜里3点半，咖啡厅应该早打烊了，但是此时咖啡厅亮着灯，可能有人。

“我推开咖啡厅门，看到两个员工正躺在咖啡厅的长沙发上呼呼大睡，正是本楼层的值班服务员。

我当即把两个人叫醒，告诉他们明天到人事部接受处理，然后记下两个员工的工牌号，第二天通知人事经理，解除了这两名员工的