劳动合同法下用工风险的规避优质PPT.ppt

劳动合同法下用工风险的规避优质PPT.ppt

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新型案件激增，案件数量激增。

全国：

新增案件50300%。

不签合同双倍工资索赔居首。

要求签订无固定期限劳动合同。

同工同酬等群体案件明显增多。

仲裁员、法官面临前所未有的挑战。

5背景资料-劳动争议案件的基本情况及特点1、劳动争议案件数量保持持续上升趋势2、案件的调解率低，涉诉信访率高因仲裁时效超过而被驳回的案件下降；

用人单位要求劳动者支付违约金的案件大幅下降；

向劳动者收取财物引发的案件明显减少。

退休年龄；

未上生育保险；

职场性骚扰；

三期被调岗降薪、解除合同（调岗降薪使女职工辞职；

安排出差或繁重工作；

以拒绝调岗为由安排待岗；

以请假手续不合规扣发工资；

以旷工为由解除合同）；

3、涉及女职工案件持续增长，性别特点成为重要诱因6背景资料-劳动争议案件的基本情况及特点4、涉案劳动者趋于年轻化，劳动关系稳定性下降北京2009年劳动者37岁；

2008年39岁。

劳动关系期限不满3年的比例高达69%。

依据82条诉求双倍工资；

根据25条规定要求单位返还违约金；

依据19条、83条，以试用期违法为由诉求赔偿金；

依据50条要求单位出具解除终止合同证明；

依据85条要求单位加付赔偿金5、因新法引发的新类型劳动争议案件逐渐常态化7企业规章制度应用1、规章制度可以作为审理案件的依据。

要求企业制定、健全和完善规章制度最高法院的司法解释：

19条，用人单位根据劳动法第4条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及相关政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议的依据。

（2001年3月22日）2、规章制度、劳动合同存在的各种问题

（1）滞后：

过去的惯用作法；

有新规定，但未及时修改、变更和完善对过去的规章制度

（2）不合法：

内容不合法；

制定程序不合法;

如医疗期停发工资等（3）劳动合同约定缺乏技巧。

劳动合同文本千人一面。

8企业规章制度应用用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。

用人单位在制定、修改或者决定直接涉及劳动者切身利益的劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。

在规章制度实施过程中，工会或者职工认为用人单位的规章制度不适当的，有权向用人单位提出，通过协商作出修改完善。

直接涉及劳动者切身利益的规章制度应当公示，或者告知劳动者。

9企业规章制度应用1、强化了规章制度制定和修改的民主程序。

2、规定了民主程序的具体形式和要求，规章制度的内涵和外延，以及规章制度的生效要件。

经职代会或全体职工讨论，提出方案和意见；

与工会或职工代表平等协商（程序）。

3、制定本企业修改规章制度的民主程序。

职代会或全体职工讨论方式；

职工代表的选举产生方式和代表权限；

对规章制度通过与否的标准和表决形式，协商方式以及不能达成一致时的处理方式。

10企业规章制度应用告知员工的方法：

张贴公示印发员工、员工手册发放文件传阅培训学习网络公示约定公示11企业规章制度应用败诉的多米诺效应：

被强制赔偿败诉的消息传的快损坏管理权威管理层和员工不信任员工失去主动遵守规则的动力将来不愿意调节，希望仲裁12招录用员工应注意风险点第7条：

用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。

用人单位应当建立职工名册备查。

第8条：

用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况；

用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。

第9条：

禁止担保。

用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。

13招录用员工应注意风险点思考：

1、新进员工收取服装押金是否合法？

应如何处理2、面试时对方提出是乙肝携带者，如何应对3、新进员工体检结果是乙肝携带者，如何处理4、目前新入职员工未做体检，存在的巨大风险阅读链接：

新疆首例乙肝歧视案.docx14事实劳动关系解决不签合同问题，引导双方订立书面劳动合同，10、11条

（1）建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。

已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。

用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。

（10条）

（2）用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行；

没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬。

（11条）（3）用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。

（82条）15事实劳动关系1、建立劳动关系超过1个月没有订立劳动合同的，支付应得报酬的双倍。

2、超过1年没有订立合同的，直接视为无固定期限的劳动合同。

特点：

严格禁止事实劳动关系，加重了罚则。

提升风险预防意识：

抓紧办理订立手续；

向劳动者发出订立通知书；

运用法律解除事实劳动关系。

必须杜绝“先上岗后领证”意识签署合同必须具有时效意识预约生效可以预防部分风险16试用期的注意事项试用期的期限是如何约定的？

试用期时间试用期时间劳动合同期限劳动合同期限不超过1个月三个月以上不满一年不超过2个月一年以上不满三年不超过6个月三年以上固定期限和无固定期限17试用期的注意事项新缆厂试用期员工工资标准是多少？

学历水平学历水平试用期工资标准试用期工资标准应届生、一般成熟人员：

本科1800-2000-2500应届生、一般成熟人员：

硕士研究生3000-3500-4000特殊情况，经验丰富的成熟人员可在原标准上上浮10%-20%车间员工1000-1200实习员工：

指未拿到毕业证书，研究生2000元/月，本科生原则上没有工资，但可视表现情况发放津贴，一般600元左右。

试用期的计算时间：

应届生以拿到毕业生证书开始计算，三个月后可以提交转正申请，最长不超过6个月，实习期不计入试用期。

18试用期的注意事项第20条劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。

第21条在试用期中，除劳动者有本法第三十九和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。

用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。

阅读链接：

劳动合同法.docx19用工形式-非全日制1、非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。

（68条）非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。

2、从事非全日制用工的劳动者可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同；

但是，后订立的劳动合同不得影响先订立的劳动合同的履行。

（69条）3、非全日制用工双方当事人不得约定试用期。

（70条）4、非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。

终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。

（71条）5、非全日制用工小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。

非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。

（72条）20用工形式-非全日制1、非全日制用工机制灵活。

（口头；

没有试用期；

随时终止不支付经济补偿）2、将成为辅助性、替代性、临时性岗位的主要用工选择。

3、更新、更多的用工选择可以谨慎使用4、书面协议是避免风险的最佳途径：

约定报酬、工时、工作内容，以避免纠纷）。

5、新的管理工具需要完善的管理支持21用工形式-非全日制全日制用工与非全日制用工的不同：

形式不同时间不同试用期规定不同工资支付周期不同解除条件和补偿不同保险不同，非全日制只承担工伤保险22用工形式-非全日制1、非全日制用工机制灵活。

5、新的管理工具需要完善的管理支持23用工形式-非全日制思考：

针对新缆厂实际情况，如何灵活使用非全日制用工24劳动合同期限第12条：

劳动合同期限分为固定期限、无固定期限和以完成一定工作任务为期限三种。

固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同。

（13条）无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。

（14条）以完成一定工作为期限的劳动合同,是指用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同。

（15条）25无固定期限劳动合同1995年劳动法第20条规定:

劳动者在同一用人单位连续工作满10年以上，当事人双方同意续延劳动合同的，如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同，应当订立无固定期限的劳动合同。

条件：

1、连续工作满10年2、双方同意续签3、劳动者提出条件：

11、连续工作满、连续工作满1010年年22、双方同意续签、双方同意续签33、劳动者提出、劳动者提出26无固定期限劳动合同劳动合同法的规定：

劳动合同法的规定：

鼓励签订无固定期限劳动合同。

用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。

有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：

（1）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；

（2）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；

（3）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。

用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。

用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。

（82条）27无固定期限劳动合同第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。

每月支付二倍的工资。

自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日，11个月。

视为已订立无固定期限劳动合同。

时间为用工之日起满一年的当日。

立即补订书面劳动合同。

28无固定期限劳动合同思考：

1、员工第二次劳动合同自然到期后，除员工有重大过失外，企业能否不续签合同。

2、劳动法与劳动合同法对无固定期限劳动合同的约定有何不同？

3、如何保留证据，杜绝风险29年休假制度国务院职工带薪年休假条例2008年1月1日起实施。

2008年9月28日人力资源和社会保障部公布实施企业职工带薪年休假实施办法，进一步细化。

其内容：

1、享受年休假的条件：

劳动者连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。

用人单位应当保证职工享受年休假。

企业、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位和与其建立劳动关系的职工，均适用这一规定。

30年休假制度2、年休假天数的规定职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；

已满