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3.代位申请执行及其条件（不知道是这个还是2，都弄上了省的弄错）

代位申请执行又称对第三人到期债权的执行，是指被执行人不能清偿债务，但对第三人有到期债权，法院根据当事人的申请，对该第三人的财产进行强制执行。

1、被执行人暂时无偿还能力，或者只有部分偿还能力；

2、被执行人对第三人享有到期债权；

3、被执行人对第三人的债权是可以代位申请执行的；

4、被执人怠于行使其对第三人的到期债权或虽行但未达目的；

5、必须由申请执行人或被执行人提出申请。

4.诉讼财产保全程序

含义：

是指在案件审理过程中，为了保证将来判决得以执行，法院对当事人的财产或诉讼标的物采取强制性保全措施。

程序：

1）开始首先或主要由当事人申请，法院也可以主动依职权采取；

2）管辖法院：

诉讼保全原则上向本案受诉法院申请

3）责令申请人提供担保

4）法院审查、裁定和复议

5）法院执行

6）财产保全的解除或撤销

7）财产保全申请错误的赔偿

5.申请公事催告的条件：

A.符合申请公示催告法定的适用范围；

B.须具备申请公示催告法定的事由 

C.申请人须适格；

D.向票据支付地的基层法院提出合法申请书和依法交纳案件受理费（100元）等

6.民事诉讼协议管辖的概念和条件:

协议管辖，是指双方当事人在纠纷发生前或纠纷发生后诉讼之前，以书面的方式约定诉讼的管辖法院。

因其是以当事人的意愿确定管辖法院的，又称为合意管辖或约定管辖、意定管辖。

条件：

第一，只适用于合同纠纷；

第二，只适用于第一审民事案件；

第三，必须以书面形式；

第四，必须在规定的范围内协议选择管辖法院；

第五，不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定；

第六、选择必须确定、唯一。

7.涉外民事诉讼中协议管辖的概念和条件

指某些案件的管辖权是由双方当事人约定或协议指定的国家的法院来行使管辖权制度。

（1）限于第一审法院；

（2）限于财产权的请求；

（3）限于选择与合同有联系的法院；

（4）限于非专属管辖的案件。

一、不予受理、驳回起诉、驳回诉讼请求——概念、异同

在民事诉讼过程中，不予受理、驳回起诉和驳回诉讼请求都是人民法院依法对当事人诉权的否定评价，从一定意义上讲，这三者都属于不支持当事人的诉讼请求，但三者在适用上却有着严格的界线。

一、适用阶段不同。

不予受理是在当事人起诉之后人民法院立案受理前的“审查”阶段作出的；

驳回起诉是立案后审理审结前作出的，对于人民法院尚未立案的案件不适用驳回起诉；

驳回诉讼请求则是在审理终结后须作出实体评判的阶段作出的。

二、法律依据不同。

不予受理和驳回起诉依据的是程序法；

驳回诉讼请求依据的是实体法。

三、解决的问题不同。

不予受理和驳回起诉解决的是程序问题，是对当事人的起诉权的否定；

驳回诉讼请求解决的是实体问题，是对当事人胜诉权的否定。

四、法律效力不同。

虽然一旦发生法律效力，三者的当事人都不得对这个争议的法律关系以同一理由提起诉讼，但前二者是相对的，有条件的，如不属于受诉人民法院管辖的起诉被裁定不予受理或驳回后，当事人还可以向有管辖权的人民法院起诉；

而后者是绝对的，无条件的，该类案件的当事人不仅不得就争议的这个法律关系以同一理由向受诉人民法院起诉，而且不得向其他人民法院起诉。

即使判决有错误，也只能按审判监督程序处理。

五、诉讼当事人不同。

不予受理发生在立案前，法院没有受理，当事人起诉的被告没有应诉参加诉讼，裁定书不能把起诉的被告列为诉讼当事人；

而驳回起诉和驳回诉讼请求发生在立案之后的审理过程中，当事人起诉的被告已经参加了诉讼，应列被告为诉讼当事人。

六、适用法律文书和上诉期限不同。

不予受理和驳回起诉适用裁定，上诉期限均是裁定书送达之日起10日内；

而驳回诉讼请求则适用判决，上诉期限是判决书送达之日起15日内。

七、适用程序不同。

不予受理和驳回起诉仅适用第一审程序；

而驳回诉讼请求适用一、二审程序及审判监督程序。

二、一审、二审区别：

1、审级不同；

一审程序是案件的第一审法院适用的程序，而二审程序却是第一审法院的上一级人民法院审理第二审案件适用的程序。

2、程序发动的原因不同；

一审程序的发生是因为当事人行使了起诉权，二审程序的起因是当事人行使上诉权。

行起诉权是要求人民法院查明案件事实，正确运用法律，以保护自己的合法权益；

行使上诉权的直接目的是请求上级人民法院审查一审法院认定的事实及适用的法律，以改变一审裁判，从而达到维护自己合法权益的终极目的。

3、担负的具体任务不同；

第二审程序除了完成同一审程序的相同任务外，还担负着检查、监督下一级法院审判工作的任务。

4、适用的具体程序不同；

人民法院审理第一审民事案件，既可以适用普通程序，也可以适用简易程序；

而审理上诉案件，只能适用二审程序，二审程序中没有规定的，应适用普通程序中的相关规定。

5、裁判的效力不同。

二审法院对第二审案件作出的裁判宣告后立即生效，为终审判决；

而一审案件的裁判有生效与不生效之分，允许当事人在法定期限内行使上诉权。

一、案情简介：

A市的左公司和B市的右运输公司在A市签订了左公司长期在B市内的货物运输合同，双方约定如果出现纠纷则交由北京仲裁委员会进行仲裁。

　　问题：

1、何地法院对本案具有诉讼管辖权?

1、A、B两市的法院都没有管辖权。

2、假设本案起诉前双方当事人对仲裁协议的效力有争议，可以通过何种途径加以解决?

2、可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。

一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。

3、原告左公司主张双方之间存在仲裁协议，法院对本案无管辖权是否成立?

为什么?

3、不成立。

当事人一方向法院起诉时未声明有仲裁协议的，人民法院受理后，对方当事人又应诉答辩的，视为该人民法院有管辖权。

4、对于右公司的反诉，二审法院应当如何处理?

4、可以根据自愿原则进行调解，调解不成的，告诉当事人另行起诉。

5、假设二审法院认为本案不应由人民法院受理，可以如何处理?

5、裁定撤销原判，驳回起诉。

6、如果二审前双方进行了调解，为了达成和解，右公司认定的事实能否作为以后审理的依据?

6、不能。

在诉讼中，当事人为了达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作出对其不利的证据。

2010

二、案情甲省A县大力公司与乙省B县铁成公司，在丙省C县签订煤炭买卖合同，由大力公司向铁成公司出售3，000吨煤炭，交货地点为C县。

双方约定，因合同所生纠纷，由A县法院或C县法院管辖。

　　　　问题

　　1、本案哪个（些）法院有管辖权？

为什么？

　　【参考答案】本案乙省B县和丁省D县法院有管辖权。

因为大力公司和铁成公司约定的管辖法院不是明确、唯一的，所以本案应由被告住所地或合同履行地法院管辖。

　　2.一审法院在审理中存在什么错误？

　　【参考答案】一审法院追加季某为被告是错误的，因为本案并不是必要共同诉讼；

一审法院漏判当事人解除合同的请求是错误的，因为判决应针对当事人请求作出。

　　3.分析二审当事人的诉讼地位。

　　【参考答案】二审中，铁成公司为上诉人，大力公司为被上诉人，季某原审诉讼地位列明。

　　　　4.二审法院的判决有何错误？

　　【参考答案】二审法院不应直接判决解除合同。

因为解除合同是一审法院遗漏的诉讼请求，二审法院应对该诉讼请求进行调解，调解不成的，发回重审。

　　5.大力公司可以向哪个（些）法院申请再审？

　　【参考答案】大成公司可以向丁省高院申请再审。

　　6.法院对大力公司提出的再审请求如何处理？

　　【参考答案】再审法院应当认定其为新证据，进行再审。

因为黎某提供的证据符合新证据的规定，当事人申请再审符合法定条件，法院应当再审。

法院应当就解除合同的请求进行调解，调解不成的，应当撤销一、二审判决，发回原审法院重审。

　三、案情：

甲市A县的刘某与乙市B区的何某签订了房屋买卖合同，购买何某位于丙市C区的一套房屋。

　　1.刘某、何某发生纠纷后依法应当通过什么方式解决纠纷？

理由是什么？

　　2.刘某提出的回避申请和重新进行仲裁程序的申请，何某提出的仲裁协议效力的异议，分别应由谁审查并作出决定或裁定？

　　3.如何评价仲裁庭（委）在本案审理中的做法？

　　4.刘某可以向哪个法院申请强制执行？

何某可以向哪个法院申请撤销仲裁裁决？

对于刘某、何某的申请，法院在程序上如何操作？

　　5.如法院认为本案可以重新仲裁，应当如何处理？

　　6.如法院撤销仲裁裁决，刘某、何某可以通过什么方式解决他们的纠纷？

　　四、案情：

肖某是甲公司的一名职员，在2006年12月17日出差时不慎摔伤，住院治疗两个多月，花费医疗费若干。

　　1.纠纷发生后，肖某与甲公司可以通过哪些方式解决他们之间的纠纷？

　　2.诉讼中，肖某与甲公司分别应当对本案哪些事实承担举证责任？

　　3.二审中，肖某依法可以对哪些请求事项申请先予执行？

对该申请应当由哪个法院审查作出先予执行的裁定？

该裁定应当由哪个法院执行？

　　4.若执行中甲公司拒不履行法院判决，法院可以采取哪些与金钱相关的执行措施？

对甲公司及其负责人可以采取哪些强制措施？

　　5.根据案情，甲公司可以根据何种理由申请再审？

可以向何法院申请再审？

甲公司申请再审时，已经开始的执行程序如何处理？

　　6.本案中，有关法官的哪些行为违反了法官职业道德？

　　参考答案：

　　1.和解；

向公司劳动争议调解委员会申请调解；

向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；

向法院起诉。

　　2.肖某应当对以下事实承担举证责任：

①与甲公司存在劳动合同关系；

②其受伤属工伤的事实；

③各项损失的事实；

④未支付全额工资和奖金的事实。

　　甲公司应当对以下事实承担举证责任：

①解除劳动合同的事实；

②减少肖某住院期间工资报酬的事实。

　　3.肖某依法可以对医疗费，住院期间的工资申请先予执行；

肖某应当向二审法院申请；

先予执行的裁定应当由B区法院执行。

　　4.①法院可采取以下与金钱有关的执行措施：

查询，冻结，划拨被执行人的存款；

强制被执行人加倍支付迟延履行债务的利息。

　　②法院可对甲公司采取罚款的强制措施；

对甲公司的负责人可采取罚款\拘留\的强制措施。

　　5.甲公司可以二审审判组织的组成不合法为由申请再审；

可以向某省高级法院申请再审；

执行程序继续进行。

　　6.法官赵某向当事人泄露承办人信息；

向当事人就法院未决案件提供法律咨询；

法官赵某提出法律意见；

法官刘某在居住的小区花园私下会见原告肖某的代理人。

　　五、案情：

2006年5月24日，受雇于刘某（车主）的张某驾车运货，途经一木桥时，桥断裂，连车带人掉入河中。

张某摔伤后自费看病支付医疗费上万元。

刘某多次找到该桥所有人南河公司索赔，无果。

刘某