刑法诉讼违法行政规范性文件之责任追究二Word格式文档下载.doc

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“政治可以被简单地定义为一群观点或者利益方面本来不很一致的人们做出集体决策的过程，这些过程一般被认为对这个群体具有约束力，并作为公共政策加以实施。

”在政治学领域，人们也通常将政治责任的承担界定于公共政策制定的领域，认为“虽然不能把制定公共政策当作政治责任主体专有的职责，却可以把制定公共政策看作政治责任主体的主要职责”。

　　但是，在法学领域特别是行政法学和行政诉讼法学领域，人们对政治行为或者政治问题的认识与政治学领域并不一致。

在行政诉讼中，衡量是否属于政治问题的根本标准，是普通法院能否对其进行审查处理。

所谓政治行为常常仅被限于对国家主权的运用，而行政机关除主权运用以外制定公共政策的行为都没有例外地被视为执行法律的行为，与政治问题没有关系，都必须接受法院的审查，一旦违法就须承担相应的法律责任。

政治行为不能受法院审查主要是基于分权的需要，以及保持法院的中立和权威的需要。

从各国的司法实践来看，政治行为在司法活动中受到严格限制，其范围呈现出逐步缩小的趋势。

　　那么，是否只有政治行为才能引起政治责任呢?

应当说不是。

执行法律的行政行为也可以引起政治责任。

这实际又涉及一个问题，即政治责任和法律责任的区别是什么?

一种代表性的观点认为，政治责任的承担是基于政府政策的失当和不合理，而法律责任的承担是基于政府行为违反了法律，构成违法行为。

依照这一标准，只有在政府决策失误和不称职时才应当承担政治责任，而在政府行为违法时应当承担的是法律责任而非政治责任。

但本文更倾向于同意这样一个观点，即“一个政治责任主体，也可以同时是法律责任的主体”。

“决定政策之官员，除负行政与法律责任外，并兼负政治责任。

”“官吏行使职权，本来有遵守法令的义务，官吏玩忽法令，在法治政治之下，也须负法律上的责任。

”政策的失误和不合理固然应当承担政治责任，但违法是比失误和不合理更为严重的行为，不能因为承担了法律责任就免除政治责任。

因为一个基本的共识是，在民主社会中，公共权力行使者的政治责任实际就是对议会和选民的责任。

议会和选民对公共权力行使者的要求很高，而法律对他的要求则是最低的底线。

而法律的底线实际就是议会意志和选民意志在政治责任方面所能忍受的最低限度。

所以行政机关制定的文件一旦违背法律，当然就违背了公意，不仅要承担法律责任，还要承担政治责任。

　　但是，制定违法文件需要承担政治责任，并不是说违法文件的责任性质就是政治责任。

按照唯物辩证法的基本原理，事物的性质是由矛盾的特殊性决定的。

由于政治行为的要求高于法律行为的要求，所以任何违法的行为其实都是违背政治义务的行为，任何违法的责任都是首先以政治责任为代价的。

所以，相对于具体的法律责任而言，政治责任其实是一种普遍性的责任，属于矛盾的普遍性;

违法行政规范性文件可能导致政治谴责和制裁的后果，但是，它的责任是基于违背法律而产生，其性质是具体法律层面上的责任，属于矛盾的特殊性。

将违法行政规范性文件的责任归于政治责任，不仅是将行政行为的违法性视为不当性，而且是忽视了矛盾普遍性和特殊性的区别，它的直接结果就是导致对法律责任的忽视，导致以承担政治责任的形式来代替具体法律责任的承担。

　　通常说来，政治责任的追究方式包括责任主体迫于外界压力而实施道歉和辞职，议会对责任主体实施质询、弹劾、不信任投票和罢免等。

但显然这些追究方式与法律责任的追究相比更具有道义色彩、非强制色彩，它的启动程序都是相当重大和复杂的。

所以，代议制理论的一个重大发明就是，议会和选民对公共权力行使者的控制不仅有政治控制，还有宪法控制，而更倚重的是具体的法律控制，通过普通司法机关的审判去约束和监督行政权力的行使。

其中，法律控制是具体的、日常的，政治控制是重大的、例外的;

法律控制是强制的、客观的，政治控制是非强制的、道义的和主观的;

法律控制是低成本、高效率的，而政治控制则是高成本、低效率的。

所以，对于违背政治义务的行为，实际上不到万不得已的时候，是不去诉诸政治途径解决问题的。

而一旦要追究政治责任，这种“政治责任的实现相对法律责任的实现而言具有优先性。

”比如一旦某一公共官员被确定须负刑事责任之前，他首先要被罢免和剥夺通过政治途径获得的公共职务，以免他利用这种公共职务进一步危害社会。

因为“如果不优先追究政治责任，政治责任主体仍然握有公共权力，其作为法律责任主体所应承担的法律责任就可能因为权力的影响而得不到有效追究。

”

　　而在我国，人治的影响根深蒂固，行政机关的权力没有得到应有的约束，公民的选举和罢免制度还存在不少问题，权力机关职权的行使还有待于进一步加强，违宪审查制度的建立还不是一个可以预期解决的问题，这些都使得对于公共官员所谓政治责任的追究几乎不可能实现。

所以，将行政机关制定违法文件的责任笼统地归于政治责任，对于明确文件制定主体的法律责任、推进依法行政是十分有害的。

而从实际出发，在人民代表大会制度的体制内，借助和完善有限的司法资源，将违法行政规范性文件的责任性质准确地定位于法律责任的层面上，通过司法途径予以解决，其理论和实践意义是十分重大的。

　　（三）关于违宪责任之非

　　同样有意思的是，违宪责任或者宪法责任也是耳熟能详的术语，但笔者未见国内有一部工具书将它们列为词条予以解释，而对此论述的学术文章也并未多见。

虽然有著作对违宪责任的概念作出论述，但笔者更倾向于同意这样一种观点，即相对于刑事责任、民事责任和行政责任而言，“宪法责任具有更大的不确定性”。

而现实和完整的宪法责任或违宪责任概念的出现，是以健全的违宪审查制度为前提的。

但我国的宪法和法律均未建立起基本的违宪审查制度，所以也谈不上有什么违宪责任或宪法责任。

　　违宪责任虽然有很大的不确定性，但这不影响对它的基本认识。

与政治行为一样，宪法行为的要求也高于法律行为。

任何违反法律的行为当然也是违反宪法义务的行为。

相对于具体的法律责任而言，违宪责任也是矛盾的普遍性，而法律责任才是矛盾的特殊性，因为在我国，法律是宪法的具体化。

虽然不能笼统地将宪法称为政治法，但违宪责任主要也是向议会和民众承担，它的不少承担方式如弹劾、罢免、不信任投票等，很难说能与政治责任截然分开，实际也可以说是政治责任的承担方式。

因而对违宪责任的追究几乎与政治责任同样复杂和困难。

　　为什么会将违法行政规范性文件的责任归于违宪责任呢?

除了前文论述的在理论上将制定行政规范性文件的行为视为立法性行为的原因外，我国的立法实践中还存在一些问题，并且立法问题在理论和实践中又产生了误解。

根据宪法和地方组织法的规定，各级人大常委会的一项重要职权是，撤销同级人民政府制定的行政规范性文件包括行政法规、决定和命令;

各级人民政府的一项重要职权是，改变或撤销同级政府部门以及下级人民政府的命令、指示和规章。

对于各级人民政府有权改变或撤销本部门以及下级政府的规范性文件，完全可以说是基于行政机关内部统一领导的需要，属于内部执法管理问题。

而规定行政规范性文件由同级人大常委会予以撤销，则不仅仅是一个执法问题了。

它带来的一个直接误解是，行政规范性文件由同级人大常委会予撤销，属于违宪审查问题，其责任属于违宪责任。

有的观点甚至认为，“如行政诉讼法将抽象行政行为纳入司法审查范围，不仅作为基本法律的行政诉讼法本身与宪法相抵触，而且还将破坏宪法体制。

”而行政诉讼法明确将抽象行政行为排除在人民法院的受案范围之外，就更使人认为对抽象行政行为的审查属于宪法问题或者政治问题而非普通法院所能染指了。

王汉斌同志在七届全国人大二次会议上所作的关于行政诉讼法草案的说明，在一定程度上也表明了这一含义。

他说，确定行政案件受理范围有三个原则，第一个原则是，为保障公民权益，适当扩大受案范围;

第三个原则是，考虑到目前行政法还不完备，人民法院行政审判厅还不够健全等问题，对受案范围还不宜规定太宽;

而第二个原则是，“正确处理审判权和行政权的关系，人民法院对行政案件应当依法进行审理，但不要对行政机关在法律、法规规定的范围内的行政行为进行干预，不要代替行政机关行使行政权力，以保障行政机关依法有效地进行行政管理。

”那么，将抽象行政行为排除于受案范围之外，除了人民法院的审判能力有限外，是否就有避免人民法院由于“代替行政机关行使行政权力”而影响宪法体制的考虑呢?

　　人大常委会当然有权审查和撤销违法行政规范性文件，但是，人大常委会对违法文件的审查和撤销并不意味着违法文件就应当承担违宪责任。

违法审查不等于违宪审查。

现在，只要涉及人大及其常委会对行政法规、地方性法规以及其他权力机关、行政机关规范性文件的审查和撤销，我们总习惯于称之为违宪审查，将被审查行为的责任归为违宪责任。

其实，严格意义上的违宪审查应当指宪法明确规定的有权机关对有关国家机关、武装力量、政党、社会团体、企事业组织和特定个人违反宪法行为的审查和追究。

而对违反法律行为的审查就是违法审查，它与违宪审查是两码事。

违宪审查是十分重大和严肃的事件，它应当局限于靠违法审查所不能解决的问题。

笼统地将违法审查称为违宪审查，容易人为地将违法责任上升为违宪责任，使得对一些违反法律行为的审查变得高不可攀。

而实践中各级人大及其常委会对政府文件进行审查和撤销，实际上是一种法律以下规范的处理，因为根据宪法、地方组织法和立法法等法律的规定，除了国务院有权直接根据宪法制定行政法规外，其他行政机关包括地方立法机关制定的一切规范性文件的直接依据都是法律以下的规范，人大常委会对所有行政规范性文件的审查根本不须动用宪法的力量，即使是对行政法规的审查也基本不属例外。

而且对行政规范性文件的审查撤销不限于违法，即使不违法，人大常委会认为它不合理、不适当，也有权予撤销，对这种不合理、不适当的撤销就更不能说是违宪审查和违宪责任了。

　　三、违法行政规范性文件之责任追究体制

（一）现行的责任追究体制尚可保留

　　根据我国宪法、地方组织法和选举等法律的规定，对行政机关及其工作人员制定违法行政规范性文件，有两个追究途径：

一是由权力机关追究。

由权力机关对行政机关的规范性文件进行审查和追究责任，是议会民主国家的一大特色，更是我国立法的一大特色。

我国各级权力机关可以依法动用的追究违法行政规范性文件责任的方式，包括撤销文件和质询、罢免有关行政机关负责人等。

二是由行政机关追究。

行政机关对违法行政规范性文件的追究属于本系统的内部追究。

各级行政机关可以依法动用的追究违法行政规范性文件的方式包括改变和撤销违法文件，任免、考核和处分有关国家行政机关工作人员。

行政机关对违法文件制定人员的最严厉的责任追究仅限于行政处分。

根据国家公务员暂行条例的规定，这种行政处分主要包括警告、记过、记大过、降级、撤职和开除等。

但是，这么多年的实践表明，宪法和法律规定的这两种追究途径并不十分成功，各级人大及其常委会对宪法和法律赋予的上述重大权力没有用足用好，而由行政机关对违法行政规范性文件实行自我追究的效果也并不如人意。

所以，过于依赖由权力机关和行政机关对违法行政规范性文件进行监督并不现实。

但是，宪法和法律的这种既有体制设计毕竟为追究违法行政文件提供了一定保障，虽然没有完全发挥作用，但也未产生负面影响，因而尚可保留。

（二）确立以法院为主的责任追究体制

　　1、确立法院追究的必要性

　　实践需要我们对违法行政规范性文件的责任追究制度进行重大改革，适时确立法院追究的制度。

违法行政规范性文件应否由法院予以