《如何修订合同》word版Word格式.docx

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但在现实当中，名不符实的情况大量存在，尤其是多层结构的时候，上一层的标题应该与第三层的小标题集合，这是很多初学者容易忽略的地方。

写法一致除了注意标题与内容相对应外，各个标题之间的写法也应该保持一致，这样才能较为严谨地体现合同结构和框架。

我们可以看看如下例子：

【范本：

如何准确修订标题】

在某份《债务重组协议》当中，债权人和债务人约定，由债务人以其持有的股权和房产抵偿其拖欠甲方的相应债务，原来合同版本当中的各个标题写法如下：

初稿

《债务重组协议》

定稿

第一条债权债务

第二条债务重组方案

第三条股权转让

第四条拍卖抵债房产

第五条声明与保证

第六条协议的变更和转让

第七条违约与责任条款

第八条争议的解决

第九条本协议自双方签字盖章之日起生效。

第一条甲方债权和乙方债务

第二条先决条件

第三条乙方债务重组方案

（一）股权转让

（二）房产拍卖

（三）债权债务抵偿

（四）债务豁免

第三条双方声明与保证

第四条违约责任和协议解除

第五条协议变更和终止

第五条代表和通知

第六条争议解决和法律适用

第七条附则

评述：

初稿当中的标题写法有很多问题，第一个标题“债权债务”这种写法过于空洞，模糊不清，有哪一份合同不是讲述债权债务关系呢？

第二个标题“债务重组方案”实质上包含了第三条和第四条的内容，第三个标题“股权转让”采用的是省略主语的宾语提前方式，第四个标题“拍卖抵债房产”则将谓语“拍卖”和“房产”按顺序排列，第六、八条标题则换成了用“的”字连接的宾语与谓语并列的结构，第七条标题不断寻求变化，将“的”换成“与”，犯了前后不一的错误，第九条干脆忘记了要写标题，将正文加上去了。

二、首部和必备条款

对于合同首部，除了格式调整外，很重要的工作就是修订鉴于部分的内容。

鉴于部分主要是陈述合同目的，如果能够在鉴于部分将甲乙双方的合同目的陈述清楚，能够起到很好的风险控制或充分认定违约赔偿范围的效果，试举两例：

美国一早期案例，“商人前往打马掌，并特别交待打马掌是为了骑马赶往另一城市签订合同。

后行驶途中马掌脱落，马死人伤，商人因未能及时赶到而丧失签约机会。

商人诉至法院请求赔偿马的价值、人的医药费和预期利益损失即合同未能签署的利润损失，法院判决全部支持。

”[1]

在一份《物料采购合同》当中，“在采购合同的鉴于内容中说明了工程工期紧，则在日后的诉讼中将有助于法院认定逾期供货为重大违约。

在不存在约定解除权的情形下，是否为重大违约是法院判定非违约方是否享有合同解除权的决定性因素。

”[2]

其次，审查合同当中的八个必备条款有无缺失，《合同法》第62条明确规定，当合同中部分条款约定不明、没有约定的情形下，可以采取推定等方式进行判断，但这种推定往往与客户达成交易的目标有差距，尤其是对于优势方而言，这种落差会更明显，为了避免产生上述不利情况，起草合同时候应当对相应部分的条款仔细推敲，包括质量标准、价款或报酬、履行地点、履行期限、履行方式、履行费用等条款，务必规定细致和明确。

三、功能模块

对于七大功能模块的写法，请参见本书的相应部分，此处仅举数例：

1、定义模块

在定义条款的写作过程当中经常会出现如下错误，应当在修订过程当中注意纠正如下问题：

总定义和分定义混淆合同当中基于陈述需要，同一定义在不同阶段或场合，可能有不同的含义和适用范围，所以这类情况需要多加小心，分别注明。

定义的限制条件过多定义当中的限制条件最好尽量简化，避免条件之间的与或关系发生交叉、并列或互相排斥导致定义混乱。

定义的前后顺序错误将定义顺序与合同当中的出现顺序逐一比较，审查是否一致。

标的条款常见错误作为合同当中最基本的条款，但也经常会出错，以下是常见问题：

不动产作标的，经常在审查所有权证、抵押权、租赁权、优先购买权等权益上有所遗漏；

动产为标的，除了在数量、质量、包装等常见问题上遗漏外，还会在审查动产的所有权凭证有所遗漏，例如仓单或提单等审查不细致不认真，遗漏重要条款等；

在权利为标的的合同当中，经常出现遗漏权利登记证书和标的权利与描述不清等问题。

一般而言，标的条款写得越简洁越好，比较保险的方法是将标的权利证书作为附件列在合同后面，这样能够尽量避免歧义。

2、主义务模块

在这个模块当中存在问题较多的情况包括：

先决条件条款通常缺失先决条件条款规定的是合同一方移交财产或支付款项的条件，这个条款对于合同一方控制合同风险非常重要，但目前国内合同起草过程当中对于这一条款的作用和写法还没有充分认识，合同当中往往没有规定专门条款，仅散落在合同的各个部分当中。

标的交付条款有所遗漏通常是对交割方式和标准不明确和有遗漏，例如：

不动产交付，必须考虑租赁关系如何移交的问题，包括：

租赁关系是否可以结束或必须延续、已经预收的房屋租金是否要退给买受人？

不动产如果有拖欠物业管理费、水电费的，由哪一方承担等；

又如某些需要经过试用和运营阶段才能测试出有无质量问题的动产，例如设备或货物等，需要在合同当中规定验收标准以及验收运行过程当中质量问题如何划分责任等；

对于无形财产的交付，例如股权或知识产权等，均需要经过政府管理部门的变更登记，取得相应的权利证书方为有效；

有些不需要登记的无形财产，例如债权，必须对债务人履行通知义务，这些内容也应当在合同当中规定清楚。

付款条款常见错误第一，不恰当地增加付款方的风险，如某合同当中关于付款方法写明：

在甲方将货物交付乙方之日起三日内，乙方将全部货款划至甲方账号。

这个条款看起来没问题，但其实是错的，首先是它不恰当地限制了乙方付款方式的自由度，规定必须采取“划款”这一特定方式，无形中排除了乙方可能交现金、委托第三人付款等其他选择，在实践当中如果乙方稍有不慎即构成违约；

其次是该条款规定支付时间为货物交付之后，这种规定也有风险。

因为实践当中，甲方将货物交付给乙方之后，乙方还需要一个检验是否合格的过程。

根据这一条款，即使甲方货物不合格，但只要甲方一交付，乙方就必须付款，这显然也不合理。

因此应当修正为：

在甲方将货物交付乙方验收合格之日起三日内，乙方向甲方支付全部货款。

第二，遗漏考虑第三方代为收付款的情况。

在交易当中，有时会出现第三方代为收付款项的问题，对于此类行为，虽然我国法律有规定委托代理制度，允许第三人代为履行。

但鉴于收付款是合同履行的基础性和实质性行为，是合同是否有效或已经得到实际履行的重要标志，一般应当由合同双方亲自履行更为稳妥。

当然，不排除当事人出于某种合理原因，例如流动资金不够、同一集团内部资金调剂或者是其他客观情况需要委托第三人代为履行，此时，最好在合同中写明，合同双方一致同意由第三人

代为收付款，由此引起的债权债务关系由委托第三人的合同一方与该第三人自行解决。

第三，容易遗漏的还包括忽略考虑付款日汇率变动所导致款项价值变化的情况、忽略考虑实际付款地点改变导致违反我国外汇监管制度等情况。

如何写好付款条款？

应当至少包括两个内容：

（1）所有权保留。

这个条款的作用是能够在对方没有付清对价的前提下保存标的所有权，从而有效控制合同风险，这是一个非常有用的条款，虽然不起眼，但能够有效防止对方履约风险，在关键时刻为客户挽回巨额损失。

但从目前实践情况来看，很多客户对这一条款的重视程度不足，导致这一条款实际发挥的作用有限。

（2）发票税收承担。

如果合同当中约定了以“不含税”方式进行交易，这是违法的，应当将交易价格具体规定为不含税价格和税款，分别予以规定。

具体原因和修改技巧请参见本书上册的“合同正文写作技巧篇”当中的相应介绍。

3、担保义务模块

防止陈述和保证被滥用在陈述和保证条款当中，要特别注意审核条款的合理性，防止该条款被滥用，主要审查要点在于：

（1）是否有明确的截止日期

对于陈述和担保的这些事实是针对签约日做出，还是生效日或者其他特定日期做出的，需要在合同当中明确。

一般而言只能截至签约日为止，超过了这个日期，交易已经开始，签订合同时的一些基本法律事实已经发生变动，很可能导致陈述和保证内容发生改变，这是交易双方都无法预测的，自然无法保证。

（2）是否有明确的限制范围

要注意防止对方要求己方作出超出自己能力范围或者真实情况的陈述和保证，否则容易掉入被追究赔偿和违约责任的陷阱。

这个风险在由对方负责起草文本的案件中比较常见，如在下例：

【案例：

将风险控制在可以控制的范围以内】

在一个股权收购项目当中，购买方负责起草《股权转让合同》文本，为了防止出售方在合同签订后至企业移交前随意取消企业的牌照而影响企业正常运作，购买方在合同当中作出如下规定：

出售方保证已取得并保持其拥有、租赁、经营其资产及从事其业务所需的完全有效的所有证照、许可、批准和其他文书文件。

前述证照、许可、批准和其他文书文件均不会因为本次交易进行或完成而被撤销、中止、注销、变更、终止或不得续展。

看到上述内容后，出售方的律师坚决反对。

原因是购买方的律师在起草过程中，仅强调保护购买方利益而忽略了本次交易的具体特点，由于股权交易必然发生股权和股东身份的变动，从而导致《合资合同》和《合资章程》以及相关的证照如营业执照、外商投资企业登记证书等其他政府文件变更或终止，所以上述规定出售方是无法做到的。

对上述写法的修改方法有好几种，比较直接的一种是将本次交易所需要发生变动的文书和证照一一列出，这个法子虽然有点笨，但比较直观；

还有一种方法是在后面加一个除外条款，将相应的特殊情况排除之外：

但为了进行或完成本次交易为目的而需要撤销、注销、变更或终止的证照、许可、批准和其他文书文件除外。

遗漏审查担保有效性根据我国《担保法》的规定，各种担保手段必须办理相应批准和登记手续，如：

抵押必须办理抵押登记；

股权质押必须制作股东名册和股东会决议；

三资企业的股权质押必须征得原审批机关批准并在工商局办妥质押登记；

抵押或质押的是国有资产的，还需获得国有资产管理部门的批准等等，这些注意事项都是在审查合同当中必须掌握的。

4、附随义务模块

附随义务当中通常遗漏的条款有二：

一是知识产权条款。

在现代交易当中，随着产品责任的日渐严格和产品高科技含量的不断增加，产品因知识产权问题引起的纠纷和第三人诉讼等问题日益增加，所以律师在起草合同当中应当注重知识产权条款的约定，对于知识产权的归属和侵权责任的分担等问题，应当在合同当中增加相应的条款予以明确；

二是通知条款。

这个条款的作用是防止合同双方在交易过程当中因为地址变更等问题出现信息沟通障碍等问题，对区分各方责任有重要作用，尤其是采用英美法系的“送达主义”原则，采取传真、挂号信或特快专递形式来送达合同通知，方法简捷而明确，但国内合同对于这一条款的作用经常忽视。

四、违约责任

违约责任条款其实是本书合同正文写作技巧篇中的责任分配和处理模块当中各个条款的综合体现。

修订这一条款，关键是要一次性满足如下“三个愿望”：

浅白的标准即制定一些简单的、客观的违约行为认定标准供合同各方使用；

充分的补偿即通过约定违约金的明确金额或计算标准，使守约方获得足够的的经济损失补或通过高额违约金等方式加大对方违约成本，从而有效地防止和惩罚违约行为，保证合同能够最大限度地得到履行；

灵活的控制