韩心怡民诉笔记总结Word文件下载.docx

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3】辩论原则：

贯穿诉讼全过程，不适用于非讼、执行程序。

口头+书面。

4】处分原则、诚实信用原则

5】民事监督：

生效的判决、裁决、调解书（损国家、社会公利）

审判监督+执行监督

监督方式：

抗诉+检察建议（再审+对人+执行检察建议）（当事人和其他诉讼参与人不是检察监督的对象）

支持起诉：

公民个人不能支持起诉（检察机关可支持提起公益诉）

3、民诉基本制度

1】合议制度

合议制：

混合式合议庭（陪审制）+单一式合议庭

独任制

独任制适用：

简易程序案件+大部分非讼案件。

选民资格案件（争讼性）→单一式合议制

公示催告：

公告阶段→独任制、除权判决阶段→单一式合议制

陪审制适用：

一审普通诉讼案件。

（普通程序、发回重审、一审再审）（二审非讼案件不能用陪审制）

评议：

少＜多数；

不能多数报请审委会（不同意必须记录+签字）

2】回避制度（证人、专家辅助人不适用回避）

方式：

自行+依申请+决定回避

法定事由：

自行回避（外观看不出）+申请回避（有可能被看见）（审判人员应回避，没自行回避+当事人也没申请，院长或审委会决定其回避）

回避决定权：

院长当审判长→审委会决定、审判人员→院长、其他人员→审判长（刑诉是院长）、检察长→检委会、检察人员和其他→检察长

回避效力：

决定前→暂停本案、3日内作出，被驳回→可本院复议，复议审查期间，不停止工作。

3】两审终审（例外一审终审）

一审终审（不应当受理上诉的情况）：

1）最高法作出的决定、裁定。

2）非讼。

3）确认婚姻效力（≠离婚案件）。

4）一审诉讼调解结案：

调解书自签收之日生效，不得上诉。

5）大多数裁定（不予受理、驳回起诉、管辖权异议可上诉）。

6）小额诉讼程序。

4】公开审判制度（开庭审理过程、判决宣告、裁判文书）

合议庭评议一律不公开、宣判一律公开。

公开审判的例外:

1）法定不公开（应当）：

涉国密、涉个私。

2）依申请不公开（可以不）：

涉商密、离婚案件。

（注：

涉及个人隐私离婚案件应当不公开）

查阅权不能查：

未生效、调解书、涉密涉私。

4、主管与管辖（3+1）

1】级别管辖：

中院管辖的一审案件：

重大且涉外（额大、复杂、一方众多）、重大影响、部分知产和仲裁（除国内仲裁保全的案件）（专利案件，最高法确定基层管，基层管）。

（最高法想管谁就管谁）

2】地域管辖：

1）一般地域管辖通常：

原告就被告。

（住所地：

户籍所在地。

经常居住地：

连续居住1年以上，住院就医除外。

居住地：

事实状态，现在住所）

四分法：

双方离开vs仅被告离开（原被告均可管）、

双方不自由vs仅被告不自由（被告就原告）、

追索三费案件（赡养抚养抚育）（不止一个被告且不在一辖区：

原被告均可管）、

三种特殊（不在我国内、下落不明、宣告失踪身份关系：

被告就原告）

补充：

被告被注销户籍，原告管，原告住所地与经常居住地不一致的，原告经常居住地管。

2）合同纠纷：

被告住所地、合同履行地（注：

未履行，原、被中一与履行地一致，一致的管，都不一致，原告就被告）

网购合同：

信息网络交付标的的→买受人住所地为履行地、其他方式支付→收货地为履行地（有约定从约定）

侵权纠纷：

侵权行为地（＝侵权行为实施地+结果发生地）、被告住所地

产品、服务质量侵权诉讼：

制造地、销售地、服务地、侵权行为地、被告住所地。

信息网络侵权：

信息设备所在地、结果发生地包括被侵住所地

公司诉讼：

公司住所地。

3）专属管辖：

不动产所在地管辖

不动产物权纠纷、四类特殊纠纷（农村土地承包经营、建设工程施工、房屋租赁、政策性房屋买卖）、港口纠纷→港口所在地海事、继承遗产（被继承人死亡时住所地或主要遗产所在）

4）协议管辖

必须书面（电邮也可）、一审、不得变更专属和级别管辖、允许多选、对消费者倾斜保护（格式条款且未提请消费者注意，消费者主张管辖协议无效的，法院应支持。

但法院不能主动认定）

3】裁定管辖：

1）指定管辖：

特殊原因（法院为当事人、地震等）、2个以上同级争抢推诿且协商不成，共同上级管（跨省的共同上级为最高法）、移送管辖（移送来的案件不受法院管辖，不得再次移送，应报请上级指定管辖）

2）移送管辖：

受理后、无到有、限一次

条件：

受理案件且移送法院对案件无管辖权且受移送法院被认为有管辖权。

移送一次，若移送错误，不能再次移送，应当报请上级指定管辖。

3）管辖权转移：

上向下（确有必要+报请上级法院批准）、下向上（下仅有报请权）

4】管辖权异议与应诉：

被告提、被告提交答辩状期间提、地域管辖和级别管辖。

处理：

审查，成立，裁定移送管辖权法院；

不成立，裁定驳回（此裁定可上诉、不得再审、小额诉讼裁定不能上诉）。

应诉管辖条件：

答辩期内未提异议、实体内容答辩陈述或反诉、不得违反专属管辖和级别管辖（17年3卷36单选：

比较代表、较难）

5、当事人

有民事权利能力，才有民事诉讼能力。

1】当事人适格（所争议的民事法律关系的主体）

适格例外（诉讼担当）：

死者（著作、人格等）近亲属、侵权死继承者、独立财产的村民小组当事人、公益诉讼法律规定机关组织。

2】当事人确定：

原告与被告

个体工商户：

营业执照登记的经营者为当事人。

有字号的，以登记字号为当事人（同时注明经营者信息）。

个人合伙：

全体合伙人共同诉讼人。

有字号的，注明登记字号。

3】必要共同诉讼：

（不可分之诉）（标的共同的）

1）挂靠关系，起诉挂靠人+被挂靠人或挂靠人

2）个体工商户业主与实际经营者不一致的，起诉登记经营者+实际经营者（注：

有字号的以字号为当事人）

3）借用：

出借单位+借用人（盗用不一样）

4）一般保证：

债务人或债务人+一般保证人

连带保证：

债务人或保证人或债务人+保证人。

5）遗产继承：

不愿参加+未明确放弃权利，应当列为共同原告。

6）无人、限人造成他人损害的，无人、限人+其监护人共同被告。

受害方（原告）：

无人、限人自己（监护人-法定代理人）

4】普通共同诉讼：

可分之诉

共同诉讼：

一致对外。

有独三诉讼：

双重反对。

5】代表人诉讼

一方：

人数众多（10人以上）

诉讼代表人2-5人，每位代表1-2诉讼代理人。

起诉时人数确定--共同诉讼、共同诉讼

起诉时人数不确定--普通共同诉讼

6】民事公益诉讼

主体资格：

1）中消协和省、自治区、直辖市设立的消协。

2）环污、破坏生态、损公利，市级以上登记+专门环保公益5年+无违法记录。

（公民无主体资格、检察机关后顺位）

公益诉讼与私益诉讼提起不影响。

7】诉讼第三人

1）有独三：

双重反对、独立诉（不告不理）、受理后辩论终结前。

2）无独三：

案件结果有法律上利害关系、依申请或依通知。

理解例题：

甲→乙（买受人）黄油饼干，乙起诉甲食品有问题，甲追加丙，丙提供的黄油有问题。

丙：

无独三。

3）三撤之诉：

有独三或无独三

不能归责本人事由参与诉讼、知应知6个月。

我的手机，甲、乙法院起诉所有权归属、对“我”的救济，三撤之诉。

8】诉讼代理人

法定代理人：

无人、限人监护权产生、不等于当事人。

委托代理人：

（法务工作者、自然人近亲属、推荐的）

特别授权≠≠≠委托书中仅写全权代理。

6、民事诉讼辅助和保障制度

1】期间

最后一日是节假日，以节假日期满后一工作日未届满日。

期间不包括文书在途时间。

不可抗力，障碍消除10日，依申请顺延期限，法院决定准许否。

2】送达

调解书不得留置送达。

电子送达：

判决书、裁定书、调解书之外

委托送达：

受委托主体只能法院。

公告送达：

下落不明+穷尽其他送达方式、60日视为送达（简易程序、支付令不得适用公告送达）

3】保全

诉前：

应当担保（30日起诉）

诉中：

可以担保

执行前：

转移财产紧急情况，不申请法律文书难以执行、5日、负责执行财产一审法院

4】先予执行

适用范围：

四费一金一酬、情况紧急

先予执行只能依申请启动+担保的非必须性。

5】强制措施

1）训诫、责令退出法庭：

合议庭或者独任审判员决定

2）拘传：

主体特定+两次+无正当理由（拘传对象不限被告）

法院院长批准+拘传票+说明批评教育前置+适当强制

3）罚款拘留：

个人10万以下、单位5-100万

拘留期限：

15日以下。

制作决定书、可以合并适用、院长批准。

7、法院调解

1】原则

贯穿诉讼程序全过程，不适用非讼、执行程序（可和解）。

婚姻等身份关系确认案件不能调解。

应当调解：

离婚案件、简易程序的几个案件先行调解。

2】调解程序

时间：

诉前调解、审前调解、庭审调解。

调解过程不公开（当事人同意除外）

涉及三密的应当保密

调解范围：

调解协议超出诉讼请求的，法院可以准许。

（判决结案，不能超出诉讼请求）

3】调解协议与调解书

调解协议内容不公开（保护三益确要公开的除外）

不需要制作调解书案件（一审中）：

调解好的离婚案件、调解维持收养关系的案件、能即时履行的案件。

二审调解结案一律制作调解书（原理：

一审还有个调解书）

担保人拒签调解书：

不影响调解书生效、不会因此免除担保义务。

8、民事诉讼证据与证明

1】证据的法定种类

电子数据（12年新增）

证人证言：

类型→自然人、单位（刑诉无单位）费用：

谁申请谁垫付、谁败诉谁最终承担。

（可以包误工损失→刑诉不能要误工损失）

鉴定人拒绝履行作证义务的双重法律后果：

鉴定意见不得作为认定事实根据、鉴定费用返还请求权。

专家辅助人：

帮当事人质证+对专业问题提出意见

2】证据的学理分类

1）本证反证：

证明了不需要证明的事实→→反证

2）直接和间接证据：

借条复印件→直接、转账凭条→间接证据。

3）原始和传来证据

3】证明责任和证明标准

1）证明责任发生前提：

真伪不明

证明责任主体：

当事人

同一事实，只有一方需证明。

证明责任法定。

2）证明责任分配的一般原则：

谁主张、谁举证（原则）

合同纠纷：

由负有履行义务的当事人承担举证责任。

一般侵权：

原告对四要件承担举证责任（侵权行为+因果关系+损害后果+过错）

特殊侵权：

无过错归责原则的案件→→环境侵权、共同危险、医疗侵权：

倒置因果关系。

责任倒置3+1案件：

悬挂物、搁置物：

倒置过错要件。

3）证明标准：

高度危险覆盖（原则）、排除合理怀疑（例外）

适用排除怀疑标准：

当事人对欺诈、胁迫、恶意串通事实的证明、当事人对口头遗嘱或赠与事实的证明。

4】证明程序

取证

法院依职权自行调取证据：

1）可能损害国益、社益

2）身份关系证据

3）55条民事公益诉讼

4）恶意串通

5）依职权追加当事人、中止诉讼终结诉讼、回避等程序性事项。

法院依申请调取证据：

1）国家有关部门保存，无权查阅