刑法学各章简答论述题及答案汇总文档格式.doc

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（8）比较解释。

二、论述题

1.论述刑法的性质。

刑法是规定犯罪及其法律后果的法律规范，而其他法律规定的是一般违法行为及其法律后果。

这种特定性，使刑法成为特殊的法律。

一般部门法都只是调整和保护某一方面的社会关系。

刑法则保护人身的、经济的、财产的、婚姻家庭的、社会秩序等许多方面的法益（法所保护的利益）。

但它同时具有不完整性。

首先，刑法并不是将所有侵害法益的行为规定为犯罪，而只是将其中部分严重侵害法益的行为规定为犯罪;

其次，即使是严重侵害法益的行为，但由于刑事政策等方面的原因，立法机关也可能不将其规定为犯罪;

最后，成文刑法总是具有局限性，一些严重侵害法益的行为也可能被遗漏。

一般部门法对一般违法行为也适用强制方法，这些强制方法的严厉程度远不如刑罚，而且在许多情况下，当事人之间可以自行和解。

刑法规定的法律后果主要是刑罚，刑罚是国家最严厉的强制方法。

刑法具有补充性，即只有当一般部门法不能充分保护某种法益时，才由刑法保护;

只有当一般部门法还不足以抑止某种危害行为时，才由刑法禁止。

由于其他法律在不能充分保护法益时需要刑法保护，刑法的制裁方法又最为严厉，这就使得刑法实际上成为其他法律的保障。

这既是刑法与其他法律的联系所在，也是刑法与其他法律的区别之一。

2.试论述刑法“但书”的作用。

刑法为成文法，故其表达理应符合语法。

当同一条款的后段要对前段内容作出相反、例外、限制或补充规定时，往往使用“但是”一词予以表示，“但是”开始的这段文字称为“但书”（但书前的内容称为“本文”）。

但书主要有以下情况：

（1）对前段表示了相反关系;

（2）对前段表示了例外关系;

（3）对前段表示了限制关系;

（4）对前段表示了补充关系。

由此看来，但书对准确表达立法意图起着重要作用，解释和适用刑法时不可忽视但书。

由于但书具有表示与前段相反、例外等功能，故不能轻易指责条文的前后矛盾。

3.论述刑法解释的必要性及意义。

任何刑法都有解释的必要。

首先，刑法内容是由文字表达的，任何用语尽管核心意义明确，但总会向边缘扩展，使其外延模糊，需要通过解释界定刑法用语的扩展边际;

绝大多数用语总是具有多义性，需要通过解释明确刑法用语应取何种含义：

用语随着时代发展会产生新的含义，需要通过解释说明刑法是否接受新的含义;

许多用语也存在“言不尽意”的情况，需要通过解释揭示其未尽之意。

此外，刑法中有许多规范的概念（如“淫秽物品”）与纯粹的价值概念（如情节“恶劣”），必须通过解释明确其含义。

其次，刑法所规定的各种犯罪类型，都是对犯罪现象进行抽象的结果，而不可能详尽叙述各种犯罪的具体表现，但现实的案件都是具体的，于是刑法规定与个案之间便存在距离。

在这种情况下，要将刑法规定适用于具体个案，必须解释刑法的规定。

最后，刑法具有相对稳定性，要使稳定的刑法适应不断发展变化的形势，就有赖解释。

刑法解释的必要性说明了刑法解释的重要意义：

刑法解释有助于人们正确理解刑法规定的含义与精神;

有利于刑法的正确实施;

有利于克服刑法的某些缺陷;

有利于刑法的发展和完善。

4.试述刑法的机能。

答:

（1）刑法的机能

刑法的机能是指刑法现实与可能发挥的作用。

国外刑法理论一般认为刑法具有以下三种机能：

第一，行为规制机能，指刑法具有使对犯罪行为的规范评价得以明确的机能。

其具体内容为，刑法将一定的行为规定为犯罪并给予刑罚处罚，表明该行为在法律上受到否定评价（评价的机能）;

同时命令人们作出不实施这种犯罪行为的内心意思决定（决定的机能）。

第二，法益保护机能，指刑法具有保护法益不受犯罪侵害与威胁的机能。

犯罪是侵害或威胁法益的行为，刑法禁止和惩罚犯罪，是为了保护法益。

第三，自由保障机能，指刑法具有保障公民个人自由不受国家刑罚权不当侵害的机能。

根据罪刑法定原则，只要行为人的行为不构成刑法所规定的犯罪，他就不受刑罚处罚，这便对国家机关适用刑罚进行了限制;

对犯罪人也只能根据刑法的规定给予处罚，不得超出刑法规定的范围科处刑罚，这便保障犯罪人免受不恰当的刑罚处罚。

因此，刑法既是“善良人的大宪章”，又是“犯罪人的大宪章”。

刑法的机能包括（）

A.行为规制机能B.维护社会秩序C.法益保护机能D.保护国家的国防、军事利益E.自由保障机能

答案：

ACE

分析:

刑法的任务和刑罚的机能不是等同的概念。

行为规制机能，法益保护机能，自由保障机能.

（2）刑法解释的效力

非正式的刑法解释，即未经国家授权的机关、团体、社会组织、学术机构以及公民个人对刑法所作的解释，没有法律效力，但对刑事司法乃至立法活动具有重要参考价值，对提高公民法律意识具有重大作用。

正式的刑法解释，即由被授权的国家机关在其职权范围内所作出的解释，具有法律效力。

正式的刑法解释主要指立法解释与司法解释。

立法解释，是指在刑法颁布后，由立法机关对刑法规定的含义所作的解释。

司法解释，是指最高人民法院、最高人民检察院就审判和检察工作中如何具体应用法律的问题所作的解释。

有典型例题分析：

正式的刑法解释包括（）

A.立法解释和学理解释B.立法解释和司法解释C.司法解释和学理解释D.有权解释和无权解释

B

正式的刑法解释主要指立法解释和司法解释。

非正式的刑法解释是指未经国家授权的机关、团体、社会组织、学术机构以及公民个人对刑法所作的解释，没有法律效力。

学理解释属于非正式的刑法解释。

而无权解释是非正式刑法解释的效力表述。

第二章

1.简述刑法的基本原则。

刑法的基本原则，是指刑法本身所具有的，贯穿于刑法始终，必须得到普遍遵循的具有全局性、根本性的准则。

刑法的基本原则是法治的基本原则在刑法中的具体表现，是各个部门法都必须遵循的共同准则在刑法中的特殊体现。

但刑法的基本原则具有自身的特征。

我国刑法明确规定了刑法的三个基本原则，这就是罪刑法定原则、平等适用刑法原则、罪刑相适应原则。

2.简述平等适用刑法原则的思想基础。

平等适用刑法，是法律面前人人平等原则在刑法中的具体化。

（1）平等适用刑法是保障人民自由的要求；

（2）平等适用刑法是保护法益和保障自由的要求;

（3）平等适用刑法是刑法本身的要求；

（4）平等适用刑法是法治的基本要求。

3.简述平等适用刑法原则的基本内容。

平等适用刑法原则的基本内容主要有以下几个方面：

（1）平等地保护法益；

（2）平等地认定犯罪；

（3）平等地裁量刑罚；

（4）平等地执行刑罚。

4.简述罪刑法定原则的基本内容。

答1）法律主义（成文法主义）。

罪刑法定主义所要求的法律主义是指规定犯罪与刑罚的法律必须是成文的法律;

法官只能根据成文法律定罪量刑。

（2）禁止事后法（禁止溯及既往）。

禁止事后法是指只能适用行为时的法律，而不得适用行为后的法律（溯及既往）。

（3）禁止类推解释。

（4）禁止绝对不定（期）刑。

（5）明确性。

明确性表示规定犯罪的法律条文必须清楚明确，使人确切了解违法行为的内容，准确地确定犯罪行为与非犯罪行为的范围，以保障该规范没有明文规定的行为不会成为该规定运用的对象。

（6）禁止处罚不当罚的行为。

禁止处罚不当罚的行为是指刑法只能将具有处罚根据或者说值得科处刑罚的行为规定为犯罪。

（7）禁止不均衡的、残虐的刑罚。

（罪刑法定原则的基本含义是：

“法无明文规定不为罪”、“法无明文规定不处罚”。

新《刑法》第3条规定了罪刑法定原则：

“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；

法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。

一般认为，罪刑法定原则的思想基础是民主主义与尊重人权主义。

）

1、论述罪刑相适应原则的基本内容和表现特点。

一般认为，罪刑相适应，就是罪重的量刑要重，罪轻的量刑要轻，各个法律条文之间对犯罪量刑要统一平衡，不能罪重的量刑比罪轻的轻，也不能罪轻的量刑比罪重的重。

就具体内容而言.罪刑相适应原则，可以分解为下列三个方面：

（1）刑罚与罪质相适用；

（2）刑罚与犯罪情节相适应；

（3）刑罚与犯罪人的人身危险性相适应。

2、论述类推解释与扩大解释的关系。

类推解释，是指需要判断的具体事实与法律规定的构成要件基本相似时，将后者的法律效果适用于前者。

扩大解释，是指刑法条文的字面通常含义比刑法的真实含义窄，于是扩张字面含义，使其符合刑法的真实含义。

从形式上说，扩大解释所得出的结论，没有超出刑法用语可能具有的含义，即在刑法文字含义的“射程”之内进行解释；

而类推解释所得出的结论，超出了刑法用语可能具有的含义，即在刑法文字含义的“射程”之外进行解释。

从着重点上说，扩大解释着眼于刑法规范本身，仍然是对规范的逻辑解释；

类推解释着眼于刑法规范之外的事实，是对事实的比较。

从论理方法上说，扩大解释是扩张性地划定刑法的某个概念，使应受处罚的行为包含在该概念中；

类推解释则是认识到某行为不是刑法处罚的对象，而以该行为与刑法规定的相似行为具有同等的恶害性为由，将其作为处罚对象。

从实质上而言，扩大解释的结论在公民预测可能性之内；

类推解释则超出了公民预测可能性的范围。

第三章

1.简述我国刑法的属地管辖权。

《刑法》第6条第l款规定：

“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。

”这是对属地管辖原则的规定。

这里所说的“领域”，是指我国国境以内的全部区域，包括领陆、领水和领空。

这里所说的“法律有特别规定”而不适用“本法”事实上包括三类情况：

第一类是不适用中国刑法（广义刑法）的情况；

第二类是不适用大陆刑法的情况；

第三类是不适用刑法典部分条文的情况。

不适用中国刑法的情况是指，对于享有外交特权和豁免权的外国人不适用中国刑法。

不适用大陆刑法（包括刑法典及其他仅在大陆适用的特别刑法）的情况是指，对于香港、澳门和台湾地区不适用大陆刑法。

不适用中国刑法典部分条文的第一种情况是，当刑法典颁布后国家立法机关制定了特别刑法，与刑法典的部分条文出现法条竞合的情况时，根据“特别法优于普通法”的原则，不适用刑法典，而适用特别刑法。

2.简述我国刑法的属人管辖权。

首先，中华人民共和国国gx.作人员和军人在中国领域外犯我国刑法规定之罪的，适用中国刑法。

其次，国家工作人员和军人以外的其他中国公民在中国领域外犯我国刑法规定之罪的，原则上适用中国刑法;

但是按照我国刑法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的，可以不予追究。

3.简述我国刑法的保护管辖权。

我国刑法采取了有限制的保护管辖原则。

《刑法》第8条规定：

“外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法;

但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。

”据此，适用保护管辖原则受到三个条件的限制：

（1）所犯之罪必须侵犯了我国国家或者公民的利益，这是适用保护管辖原则的前提条件。