合同审查注意事项.docx
《合同审查注意事项.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《合同审查注意事项.docx（31页珍藏版）》请在冰豆网上搜索。
合同审查注意事项
合同审查注意事项
公司律师审查合同应注意的假设干问题
合同审查是律师专门是公司法律顾问的常规任务之一。
合同审查的过程，事实上是法律知识与经营业务知识的碰撞与融合，合同审查最大的忌讳是埋头审查书面合同文件，不顾其他。
拿到一份送审合同，一样按如下三步进行：
第一步形式审查
〔一〕将合同文件本身分为三部分：
开头〔合同名称、编号、双方当事人和鉴于条款〕
正文〔第一条至最后一条〕
签署部分〔即双方签字盖章和签署时刻〕
形式审查确实是看一看一份合同是否具备这三部分，这三部分是否完整，是否有前后矛盾的地点。
常见的错误有：
当事人名称不一致、不完全、错误或矛盾，合同名称与实质内容不符、时刻签署前后不一样，地址、法定代表人错误等。
〔二〕形式审查还要看是否附有对方营业执照、其他证书、法定代表人身份证明书、托付书等相关材料。
看相关文件之间内容是否有矛盾之处。
第二步实质审查
要紧是对合同正文的审查，这是合同最关键的内容，包括：
一、合同条款是否完备、合法；
二、合同内容是否公平，是否严峻损害集团公司利益；
三、条款内容是否清晰，是否存在重大遗漏或严峻隐患、陷阱。
合同条款是否完备的审查标准，以买卖合同为例
1、双方名称或姓名和住宅列明当事人的全称、地址、、开户银行及帐号。
2、标的动产应标明名称、型号、规格、品种、等级、花色等；不易确定的无形财产、劳务、工作成果等描述要准确、明白；不动产应注明名称和座落地点。
3、数量数量要清晰、准确，计量单位、方法和工具符合国家或者行业规定。
4、质量国家有强制性标准的，要明确标准代号全称。
可能有多种适用标准的，要在合同中明确适用哪一种，并明确质量检验的方法、责任期限和条件、质量异议期限和条件等。
5、价款或酬劳合同明确规定价款或酬劳数额、运算标准、结算方式和程序。
6、履约期限、地点或方式履行期限要具体明确，地点应冠以省、市、县名称，交付标的物方式、劳务提供方式和结算方式应具体、清晰。
7、违约责任应明确规定违约责任，赔偿金数额或具体运算方法。
8、解决争议的方法选择诉讼或者仲裁其中之一作为争议解决方法，不要显现既由法院管辖又由仲裁机构裁决，也不要显现〝由法院管辖或者仲裁机构仲裁〞的条款。
约定通过诉讼解决的，还能够约定管辖法院；约定由仲裁机构裁决的，应写明具体仲裁机构名称。
9、合同生效条款一样应当写明：
〝合同自合同双方〔或者各方〕法定代表人或者授权代表签字并加盖单位公章〔合同专用章〕之日起生效〞。
如合同有固定期限的，还应当写明：
〝本合同有效期自某年某月某日至某年某月某日止。
关于法律法规规定应当经批准或者登记后生效的，或者合同约定须经公证等生效条件的，应当在合同中写明并及时办理相关手续。
10、清洁文本条款合同中应当写明：
〝本合同正文为清洁打印文本，如双方对此合同有任何修改及补充均应另行签订补充协议。
合同正文中任何非打印的文字或者图形，除非经双方确认同意，不产生约束力。
〞在签署过程中，应注意：
当合同中有清洁文本条款时，合同中的所有条款文字与数字〔签署人签字、时刻签署与盖章除外〕均应当事先打印完成，不得在合同签字过程中显现合同正文里有手写文字或者空白未填写的情形存在。
其中，前8项是«合同法»第12条列出的内容。
合同审查时重点关注违约责任的约定是否清晰、完整、公平，是否严峻损害一方利益或者是否存在陷阱。
合同条款内容是否合法，事实上确实是要审查合同条款或者内容是否违反国家的法律法规，是否构成无效的情形。
在那个地点，熟悉相关合同法条文是最起码的要求。
合同条款是否公平，是否清晰，审查时没有固定的方法，只有逐字逐行地看，认真地看，提高文字明白得和驾驭能力也是相当重要的。
第三步沟通、参照与找法
一样的合同，通过第一步、第二步的审查，一些初级的问题都能予以解决。
为防止审查显现重大遗漏和差错，做好第三步就显得十分必要。
沟通――指的是与合同经办人、起草人甚至对方进行沟通，就合同谈判、协商及合同目的等内容进行交流，合同条款中不清晰或者模糊的条款，也需要他们作出明确的说明和说明。
参照――找到与所审合同相关的国家合同示范文本、行业举荐的示范合同文本、企业的合同范本等，对比在条款和内容上有何重大差别，分析或者询问缘故。
找法――也确实是查找法律依据。
在合同审查中，一定要对比合同法和相关司法说明的规定来判定送审的合同内容是否合法、合理、可行，要不要修改、应当如何样修改，需要查找确信或者否定的法律依据、司法实践依据和经济依据。
审查有名合同，要看合同法总那么和分那么对该合同的专门规定；审查无名合同，更是要审慎行事。
审查合同的具体内容，应包括以下几个方面：
一、审查合同主体是否合法。
审查合同主体的合法性时，应审查签订合同的当事人是否是通过有关部门批准成立的法人、个体工商户；是否是具备与签订合同相应的民事权益能力和民事行为能力的公民；审查法定代表人或主管负责人的资格证明；代订合同的，要审查是否具备托付人的授权托付证明，并审查是否在授权范畴、授权期限内签订合同；有担保人的合同，审查担保人是否具有担保能力和担保资格。
必要时进行工商登记查询。
二、审查合同内容是否合法。
审查合同内容的合法性时，应当重点审查合同内容是否损害国家、集体或第三人的利益；是否有以合法形式掩盖非法目的的情形；是否损害社会公共利益；是否违反法律、行政法规的强制性规定。
三、审查合同意思表示的真实性。
四、审查合同条款是否完备。
应按照合同的性质，依据相应的法律法规的规定对合同条款进行认真审查，确定合同条款有无遗漏，各条款内容是否具体、明确、切实可行。
幸免因合同条款不全和过于简单、抽象、原那么，给履行带来困难，为以后发生纠纷埋下种子。
五、审查合同的文字是否规范。
审查合同时，应对合同草稿的每一条款、每一个词、每一个字乃至每一个标点符合都认真推敲、反复斟酌。
确定合同中是否存在前后意思矛盾、词义模糊不清的文字表述，并及时纠正容易引起误解、产生歧义的语词，确保合同的文字表述准确无误。
六、审查合同签订的手续和形式是否完备。
１、审查合同是否需要通过有关机关批准或登记，如需经批准或登记，是否履行了批准或登记手续。
２、假如合同中约定须经公证后合同方能生效，应审查合同是否通过公证机关公证。
３、假如合同附有生效期限，应审查期限是否届至。
４、假如合同约定第三人为保证人的，应审查是否有保证人的签名或盖章；采纳抵押方式担保的，假如法律规定或合同约定必须办理抵押物登记的，应审查是否办理了登记手续；采纳质押担保方式的，应按照合同中约定的质物交付时刻，审查当事人是否按时履行了质物交付的法定手续。
５、审查合同双方当事人是否在合同上签字或盖章。
市场经济社会，合同无处不在，每个企业，每个人都要不可幸免地利用合同与他人打交道。
因此，关心当事人审查合同，规避法律风险，差不多成为是律师的常规业务之一，以下从合同审查的差不多原那么、具体要点等方面一一阐述之。
一、合同审查的差不多原那么
〔一〕合法有效性原那么。
审查合同的合法有效性应当专门注意我国«民法通那么»第五十八条及«合同法»第五十二条的规定以及一些专门法的相应规定。
合同有效性问题，事实上包括三个方面的内容：
一是合同主体是否适格，二是合同目的是否正当，三是合同内容、合同形式及程序是否合法。
只要不违抗我国法律法规强制性和禁止性规定，合同的有效性就能得到保证。
〔二〕公平性原那么。
所谓合同的公平性是指合同双方权益与义务要相对平稳。
不存在只有权益而没有义务的合同，一方享受了权益，就必须承担相应的义务。
过分强调一方的权益、忽略合同相对方的利益的合同草稿，要么得不到签署，要么变成〝显示公平〞。
〔三〕可操作性原那么。
实践中，大量的合同缺乏可操作性。
具体表现在：
对合同各方权益的规定过于抽象；对合同各方的义务规定不明确、不具体；虽对各方的权益义务做了详细规定但却没有具体操作程序条款或对此规定不清；虽规定了缺失赔偿但却没有运算依据，整个交易程序不清晰，合同用语不确切等等。
实现合同可操作性是合同得以有效利用、完成交易和实现利益均衡的具体保证，专门如建设工程、合作开发房地产此类履行周期长、阻碍因素多、风险大的合同，切实地贯彻可操作性原那么，尤显重要。
二、合同审查的具体要点：
〔一〕合同主体资格审查
合同主体是否合同直截了当阻碍到合同的合法性。
如建筑工程施工合同，假如乙方没有相应资质，那么合同就归于无效。
审查合同主体的资格时应当注意：
1、应当区分企业法人的分支机构和内部职能部门的签约问题。
一样情形下，企业法人的分支机构假如具备营业执照〔确信不是法人营业执照〕就具有签约主体的资格，但其是否独立承担民事责任确实是诉讼中应当解决的问题，这不应当阻碍其签约主体资格。
而企业的职能部门就不具备如此的资格。
我们在面对小企业的时候比较容易区分，但关于规模比较大，分支机构和职能部门比较多的企业可能就会存在一些问题，这就需要引起我们在审查过程中的注意。
2、要审查对方的营业执照及年检的情形，以了解其主体的合法性〔如是否合法注册、是否存在未年检导致被吊销营业执照等〕和经营范畴；
3、对法律法规规定需要具备相应资质条件的合同项目，要依照合同内容审查对方的资质现状，即有否获得相关资质及目前效力情形〔有的资质可能失效〕，如经营与电信相关的业务应取得电信业务经营资格许可证，通信建设工程需要相应资质等级等；
4、要对对方的履约能力进行必要评估，如依照其经营现状、以往合作情形以及其他客户评判等等因素对其履行能力及信用程度进行考量，以保证签约后顺利履行合同。
5、审查签约人有无签约权限。
专门多情形下，不可能差不多上企业的法定代表人直截了当签署，而是由授权代表加以签署，现在应当审查代理人的资格和权限。
关于初次合作的单位，这项工作专门重要，即要对对方代理人身份、有无代理权、代理权限范畴、期限等等进行必要审查，否那么可能会发生没有代理权或超越代理权而导致合同效力受到置疑。
实践中，要紧是看签约代表是否为单位负责人或是否有托付授权书。
需要注意的是，单位的部门或办事处是没有对外签约权的，而企业法人的分支机构签订合同时也需由法人授权。
〔二〕合同内容的审查
1、合同的内容是否合法。
如有无违反国家法律法规的强制性规定；是否存在损害社会公共利益或以欺诈、胁迫手段订立合同的情形；是否存在重大误解或显失公平等等。
2、权益义务的内容是否明确且是否具有可操作性
兹举一例，某单位联系一家单位为另一家企业提供设备，原应当签署三方协议，然而该单位为了表达自身在该项交易中所起到的作用，在签署合同时把自己和需方共同作为合同一方，供方作为另一方，然而合同中没有具体区分该单位与需方之间关于付款义务的承担。
后由于需方经营状况不佳，无法支付设备货款，设备供方就直截了当将该顾问单位告上法庭，并查封了该单位的账户。
其缘故就在于确实是合同中没有将权益义务区分清晰，导致了目前的被动状况。
要审查合同双方的权益义务是否完备、明确，专门是合同标的、数量、质量、价款、履行方式、期限等等要紧条款必不可少，一旦未作约定或者约定不明，将对合同履行造成重大风险隐患。
下面以买卖合同为例进行说明。
〔1〕标的：
动产应标明名称、型号、规格、品种、等级、花色等；不易确定的无形财产、劳务、工作成果等描述要准确、明白；不动产应注明名称和座落地点。
〔2〕数量：
数量要清晰、准确，计量单位、方法和工具符合国家或者行业规定。
〔3〕质量：
国家有强制性标准的，要明确标准代号全称。
可能有多种适用标准的，要在合同中明确适用哪一种，并明确质量检验的方法、责任期限和条件、质量异议期限和条件等。
〔4〕价款或酬劳：
合同明确规定价款或酬劳数额、运算标准、结算方式和程序。
〔5〕履约期限、地点或方式：
履行期限要具体明确，地点应冠以省、市、县名称，交付标的物方式、劳务提供方式和结算方式应具体、清晰。
3、应当约定违约责任。
假如没有违约责任，那么一旦一方违约，另一方的权益就得不到有效的爱护。
因此应明确规定违约责任，同时应当明确违约责任的具体实施方法，如赔偿金数额或具体运算方法及支付方式等。
4、解决争议的方法。
选择诉讼或者仲裁其中之一作为争议解决方法，不要显现既由法院管辖又由仲裁机构裁决，也不要显现〝由法院管辖或者仲裁机构仲裁〞的条款。
约定通过诉讼解决的，还能够约定管辖法院；约定由仲裁机构裁决的，应写明具体仲裁机构名称。
5、合同生效条款。
合同成立的条件比较容易明确，而关于合同的生效由于可能会涉及到法定的审批，因此当事人在明白得上可能会存在偏差，认为合同一经签署成立就生效了。
一样应当写明：
〝合同自合同双方〔或者各方〕法定代表人或者授权代表签字并加盖单位公章〔合同专用章〕之日起生效〞。
如合同有固定期限的，还应当写明：
〝本合同有效期自某年某月某日至某年某月某日止。
〞关于法律法规规定应当经批准或者登记后生效的，或者合同约定须经公证等生效条件的，应当在合同中写明并及时办理相关手续。
6、设置终止、解除合同的条件。
合同法要紧表达了当事人意思自治的如此一个原那么。
这就说明了尽管法律规定的合同解除条件，但由于其并不明确具体，因此就需要提示当事人注意在合同中明确这些条件，包括解除合同后的条款，如违约情形、违约责任，违约所产生的缺失范畴及补偿，比如关于可预期利益的范畴的界定，幸免今后产生争议。
7、为幸免产生争议后显现缺失，应当设置爱护性的条款。
合同中除设定违约责任外，还应当设置其他的爱护性条款。
专门是合同标的额比较大，履行周期比较长的，能够考虑设置定金条款、履约保证金条款、抵押、质押等，从而减少风险。
8、合同说明条款。
关于涉外合同或者存在多个补充协议的合同，应当设置合同说明条款，一是设定当合同条款相冲突时以何种语言的文本为准；二是设定不同文本的效力顺序。
如建筑工程施工合同往往还包括招投标文件及履行过程中的补充协议，因此，设定说明顺序专门重要。
9、清洁文本条款。
合同中应当写明：
〝本合同正文为清洁打印文本，如双方对此合同有任何修改及补充均应另行签订补充协议。
合同正文中任何非打印的文字或者图形，除非经双方确认同意，不产生约束力。
〞在签署过程中，应注意：
当合同中有清洁文本条款时，合同中的所有条款文字与数字〔签署人签字、时刻签署与盖章除外〕均应当事先打印完成，不得在合同签字过程中显现合同正文里有手写文字或者空白未填写的情形存在。
三、其他本卷须知
1、签章。
合同对方假如是企业法人或其他组织，在签章处应当加盖单位印章及授权代表签字，假如是公民个人，那么要求其本人签名。
关于超过一页的合同，还应当加盖骑缝章。
所有的印章和签字均应当清晰、完整。
2、合同附件。
要注意合同有无附件以及附件与主合同的关系，审查附件的内容是否与主合同一致。
相当多的合同其附件的内容是专门重要的，应该按照主合同予以同等对待。
3、签约时刻。
合同落款处应当有签订的具体时刻，这关系到合同生效的时刻以及其合同履行期限的确定等问题，不可小视。
提醒签署合同领导和授权代表，签字时留下时刻那个信息是专门重要的。
律师作为法律专业工作人员，在民事活动中，起草和审查合同是诉讼律师和非诉讼律师均要把握的一项差不多业务。
律师如何审查合同
合同是平等主体的自然人、法人、其他社会组织之间设立、变更、终止民事权益义务关系的协议。
市场经济确实是法制的经济。
合同在民事活动中的运用越来越广泛，专门是在市场经济条件下，更显其重要了。
律师作为法律专业工作人员，在民事活动中，起草和审查合同是诉讼律师和非诉讼律师均要把握的一项差不多业务。
要使合同合法、完备、可行，律师就必须从合同的原那么，合同的法律关系，合同的效力及合同当事人的责任等多方面，全方位地进行审查。
这是律师工作必须要求，也是律师的职责之所在。
审查合同须从以下几个方面入手：
一、从订立合同的原那么来分析审查合同
合同法的差不多原那么是指对合同关系的本质和规律，进行集中抽象的反映，其效力贯串于合同始终，并具有克服合同法的局限性的全然性的原那么。
合同法的差不多原那么有：
«合同法»第三条平等原那么、第四条自愿原那么、第五条的公平原那么、第六条的诚信原那么、第七条的合法原那么、第八条的法律约束力原同。
这些差不多原那么是审查合同时的准绳。
合同总体上应不违反这些规定原那么。
关于涉外合同还要看合同是否符合结等原原那么和公序良俗原那么。
二、从合同的法律关系来审查合同
合同法律关系是指当事人因合同的订立、变更或消灭所产生的权益、义务关系。
它由主体、内容和客体三要素组成。
审查合同主体。
合同的主体即合同的当事人，他包括自然人、法人和其他组织。
1、自然人：
包括中国公民以及在中国从事民事活动的外国人和无国籍人。
«民法通那么»将个体工商户、农村承包经营户和个人合伙作为公民专门形状而纳入到自然人中。
但个体工商户具有依法登记核准的字号，并以该字号对外交往，宜可归到其他组织中更为妥当。
故本文将个体工商户归入其他组织进行分析。
在审查合同时，自然人做为合同主体的，就要审查自然人的民事行为能力是否适当。
自然人的行为能力分为：
无行为能力、限制行为能力和完全民事行为能力。
无民事行为能力人不能自己订立合同，只能由其法定代理人代理其订立合同;完全民事行为能力人能够自己订立合同;限制行为能力人只能订立与行为能力相适应的合同。
«民法通那么»第九至十三条对自然人的民事权益能力和民事行为能力做出了具体的规定。
«合同法»第九条和第四十七条又近一步规定了自然人的行为能力的问题。
农村承包经营户和个人合伙，除了审查他们具有自然人的民事行为能力外，还要审查他或他们是否具备农村承包经营的能力和合伙人的资格。
对外国人和无国籍人要依照其所属国或居住国的具体法律规定和行为地国的法律规定，审查其行为能力的效力。
2、法人。
法人是具有民事权益能力和民事行为能力，依法独立享有民事权益和承担民事义务的组织。
法人又能够分为企业法人、机关法人、事业法人和社会团体法人，在日常的经济活动中，企业法人订立合同的情形比较普遍。
下面仅以企业法人为例来说明。
企业法人作为合同当事人所涉及的以下几个问题着重予以审查：
（1）企业法人超营业范畴的合同交力问题。
企业法人的权益能力和行为取决于其经营范畴，超越经营范畴的行为确实是无权益能力和无行为能力的行为，由此订立的合同是否因此地无效呢?
依照最高人法院关于适用«合同法»假设干问题的说明
（一）第十条规定：
〝当事人超越经营范畴订立合同，人民法院不能因此而认定无效。
。
然而违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。
〞由此可见，审查超营业范畴的合同要重视当事人的意思，表示的真实性，当事人在合同中不违反法律规定，又损害国家利益和社会公共利益，对双方当事人均有约束力。
（2）企业的法定代表人及其工作人员超职权范畴订立的合同问题。
企业法人在对外订立总领事同时，由其法定代表人、工作人员或其他代理人代理其订立合同。
«民法通那么»第63条至第68条对代理行为作出规定。
«合同法»第48条、第49条、第50条对代表人和代理人的越权代理的效力作出了具体规定。
法定代表人或者工作人员超越代理权范畴订立合同的，除相对人明白越权的事实外，仍旧由个业法人承担责任;代理人超越代理权限订立合同，除企业法人追认或者构成表见代理外，由代理人自负其责。
（3）企业法人的民事责任承担问题。
具有企业法人条件的企业应以该企业所有或者经营治理的财产承担有限责任。
除法律、法规明确规定或当事人有约定的以外，不能追究其他法人的连带责任。
确定法人的条件，原那么上应依工商登记为准。
但虽经登记确不具备法人条件的企业，由其开办单位承担相应的责任，企业法人注册登记时，投资不足的，且企业财产不足清偿债务的，在审理案件中，应判令投资方补足其投资用以清偿债务。
注册资金不实的，由开办单位在注册资金不实的范畴内承担责任。
核准登记后，开办单位，投资人或其他人抽逃资金，隐匿财产，幸免责任的，应依法追回。
明确了上述问题在起诉时有利于明确被告及其诉讼要求范畴。
（4）涉及企业法人工作人员犯罪的合同责任承担问题。
企业法人的工作人员利用职务之便进行经济犯罪的活动，给他人造成经济缺失的，除追究有关人员的刑事责任外，企业法人应承担赔偿责任。
但他人明知企业法人的工作人员利用其职务之便进行违法犯罪而与之来往的除外。
3、其他组织。
其他组织（也叫非法组织），是指有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织。
它介于公民和法人之间的做为法律主体的组织。
非法人组织具有限的民事权益和民事行为能力，在一定程度上能够享有民事权益和承担民事义务，但不能独立承担民事责任的不具备法人资格的组织。
非法人组织不能独立承担民事责任，对外交往举债时，如其自身拥有的财产经费足以偿债时，那么由其自身偿还债务，如其拥有的财产不足以偿付责任，那么由其创设人进行偿付，创设人为其承担最终的连带责任。
确定合同法律关系的主体，责任主体以及法事人的诉讼地位的前提是第一分清合同所涉及的法律关系。
三、合同内容的审查
合同的内容确实是合同当事人经协商所达成的相互之间应承担的权益（债权）和义务（债务）。
合同中当事人的权益和义务由合同的条款来规定的。
«合同法»第12条：
〝合同的内容由当事人约定，一样包括以下条款：
（一）当事人的名称或者姓名和住宅;
（二）标的;（数量;（四）质量;（五）价款或酬劳;（六）履行的期限、地点和方式;（七）违约责任;（八）解决争议的〞方法。
该条规定了合同应具备地的要紧条款。
因此合同条款又限于这些条款。
我们拟定合同时能够参照执行。
审查合同时，也应针对这几个方面进行。
关于合同的内容审查的要求是合法，具体可行，并附合交易适应，不违反序良俗。
四、合同客体的审查
合同关系的客体是债权和债务所指象的对象。
审查合同
客体时要区分从事同的客体和客体物，以及二者的合法性要求的区别。
合同的客体违法导致合同无效。
合同客体物违法并不一定导致合同的无效。
五、从合同的效力上来审查合同
合同的效力包括合同的生效，合同的无效，合同的可变更和可撤销几方面。
审查合同确认合同的效力，也应从以上几方面来判定，合同是有效合同，依旧无效合同，是可变更，可撤销的合同不是效力待定的合同。
合同的生效是指业已成立的合同具有法律的约束力。
合同是否成立取决于当事人是否就合同的必要条款达成合电，而其是否生效取决因此否符合法律规定的有效条件。
«合同法»针对合同生效估出了具体规定。
«合同法»第44条规定了合同生效的条件;«合同法»第44条第二款规定了须经审批程序生效的条件;«合同法»第49条规定了附条件的合同的效力，«合同法»第46条规定了对期限的合同的效力«合同法»第47条行为能力欠缺的人所签合同效力。
«合同法»第48条无权代理合同的效力，«合同法»第49条表见代理合同的效力;«合同法»第50条代表人越权行为的合效力;«合同法»第50条代有人越权行为的合效力合同法同第51条无处分权行为的合同的效力。
上述规定在具体审查合同时，要具体情形具体分析，甄别确定合同的效力。
无效合同,由于合同存在无效事由,合同虽已成立但自始不具有法律的约束力。
«合同法»第52条对合同无效做出了规定，分析合同时除了要注重它的法定条件外，还要多从当事人违法行为的因果关系的缘故力上来分析导致合同无效、可变更、可撤销的合同。
指因当事人
升级会员 