典型试题讲解.docx

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典型试题讲解

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1.知识产权的属性

【典型试题】（单项选择）下列关于民事权利的表述哪一个是错误的？

A.抵销权是一种形成权B.知识产权是一种支配权

C.债权请求权不具有排他性D.支配权不存在对应义务

【解析】本题考点为民法基础知识中权利的类型。

A,形成权是依权利人单方意思表示即使现存法律

关系发生变化的权利，抵销权是典型的形成权。

B,知识产权是指人们对智力创造成果和工商业标记依法

享有的权利，是民事权利的一种，就其性质而言，属于支配权、绝对权，与物权相类似，具有排他性。

C,

债权是相对权，不具有排他性。

D,支配权是存在对应义务的，即义务人负有不作为之义务。

该项表述错误，本题答案为D。

2.知识产权的范围

【典型试题】（多项选择）某公司拥有的下列无形资产中哪些属于知识产权的保护对象？

A、自行开发的人力资源管理软件

B、治疗糖尿病的独特配方

C、客户信息

D、商号及商品注册商标

【解析】本题考点为知识产权的范围，答案为ABCD。

知识产权有广义和狭义之分。

狭义的知识产权

仅指著作权、专利权、商标权，考试范围大都圈定在其中。

不过，就范围”这一知识点而言，很可能将广

义知识产权设为考点。

这就需要对广义的知识产权范围有所了解。

本题四个选项的内容均属知识产权的保护客体。

计算机软件为作品是著作权保护的对象；中药配方可以作为技术秘密或发明专利进行保护；客户信息资料也属于商业秘密，它通过反不正当竞争法保护；商号、商标属识别性标记，由反不正当竞争法和商标法给予保护。

【典型试题】（不定项选择）某育种专家培育出水稻新品种，请问该植物新品种的知识产权保护方式为？

A、专利保护B、植物品种权保护

C、无知识产权保护D、技术秘密保护

【解析】本题的考点是知识产权的范围和保护方式，答案是Bo植物新品种权属于知识产权的保护对

象，专利权可授予新品种的生产方法，但品种本身是不可专利的。

我国颁布了《植物新品种保护条例》，

育种者可依据该条例申请植物新品种权。

3.知识产权法的概念

【典型试题】（多项选择）某市中级法院受理了一起本省两个旅行社之间商业秘密侵权纠纷案。

审理

中该法院可直接适用的法律有：

A、民法通则B、反不正当竞争法

C、合同法D、WTO知识产权协议

【解析】本题的考点是知识产权法的概念，答案为ABC。

我国知识产权法主要由著作权法、商标法和专利法组成，除此之外，民法通则、反不正当竞争法和合同法的有关规定也属于知识产权法的渊源。

我国

加入的知识产权保护国际公约也是我国内法的重要组成部分，就法律适用而言，国际公约的规定并不是由我国的司法和行政执法机关直接适用，而是根据国际公约的要求修改或者制定国内法，然后由法院和行政执法机关加以适用。

（我国知识产权经修订后，已经与有关国际公约的基本要求相吻合。

）只有在涉外知识产权关系中，主要是保护外国知识产权的情况下，若我国法律没有规定或者规定与国际公约冲突时，可

直接适用国际公约的规定。

4.知识产权的诉讼时效

【典型试题】1999年7月，甲发现乙公司非法复制其作品，但未予制止。

2004年5月8日，甲发现乙一直未停止复制行为，遂向法院起诉，要求乙停止侵权并赔偿损失。

对此，下列哪些说法是正确的？

（）

A.法院应当受理甲的起诉

B.甲的诉讼请求已过诉讼时效，应驳回其诉讼请求

C.法院应当判决乙停止侵权行为

D.甲应获得的赔偿数额应从2004年5月8日起向前推算2年计算

【解析】本题的考点为知识产权的诉讼时效。

最高人民法院司法解释根据民法基本原理和知识产权的特点规定：

侵犯知识产权的诉讼时效为2年，自权利人知道或应当知道之日起计算。

专利、商标或著作权

的权利人超过2年起诉的，如果侵权行为在起诉时仍在持续，在该知识产权保护期内，人民法院应判决责令被告停止侵权行为；但侵权损害赔数额应当自权利人向人民起诉之日起前推2年计算。

本题事实上是司法解释的还原。

甲知道其权利被侵害没有制止，已超过两年，他的司法救济权、请求保护的权利是否归于消灭呢？

没有。

民法诉讼时效制度适用于债权请求权，不适用于物权请求权。

知识产

权是类物权，侵犯知识产权的行为通常也表现为连续性，如本题，侵权行为自1999年起就非法复制作品，

直到2004年5月，权利人起诉之时侵权行为仍在进行。

侵权行为一直在持续状态，权利人的权利也一直

处于受侵害的状态。

对这种持续的侵权行为，权利人要求停止侵害不受诉讼时效的限制，只要侵权行为已发生且仍在继续，权利人就可以行使物权请求权即请求停止侵害。

如果侵害行为造成了财产损失，权利人可以请求赔偿损失，这一债权请求权是受2年诉讼时效限制的，也就是说，权利人所获得的赔偿须发生在

最近2年之内侵权行为所引起的损失。

因此，本题应当选ACD。

5.知识产权的国际保护

【典型试题】（单项选择）青岛海声公司在中国获得专利权的一项发明，要在国外取得同样的保护，正确的途径是---。

A、可自动受到外国法律的保护B、向请求保护国提出专利申请

C、向世界知识产权组织提出申请D、只要产品出口，进口国即予保护

【解析】本题考察的是专利的地域性的特点。

答案为Bo知识产权的保护具有地域性，按照一国法律

获得承认和保护的知识产权，只能在该国发生法律效力，因此，一项专利要想在他国获得保护，必须得到

他国专利主管机关的批准。

所以本题当选Bo司法考试的知识产权试题难度有所加大，一方面体现为对社

会热点问题的关注，另一方面体现为注重考察对一般基本的掌握，不再像过去单纯考察法条的规定。

希望

大家在复习时注意理解知识产权的基础知识。

11、（多）某影视中心在一电视连续剧中为烘托剧情，使用播放了某正版唱片中的部分音乐作品作为背景音乐。

中国音乐著作权协会（音乐作品著作权人授权的集体管理组织）以该使用行为未经许可为由要求制片人支付报酬。

该协会的要求被拒绝后，遂向法院起诉。

下列说法哪些是错误的？

A.播放行为是合理使用行为

B.播放行为侵犯了音乐作品著作权人的表演权

C.播放行为侵犯了录音制品制作者的播放权

D.中国音乐著作权协会不是正当原告

答案：

ACD。

考点在表演权和权利行使。

知识点：

1、表演权：

财产权-----控制作品是否表演是被谁表演，分现场表演和机械表演，机械表演（表演固定于载体当中，如播放。

例背景音乐）需经表演者同意；表演权行使应在制度上是中介-----中国音乐

著作权协会，个人难以行使机械表演权侵权的。

A错，未经同意；B是对的，是机械表演权；C错，录制者不享有播放权；D,错，是正当原告，可

以自己名义起诉。

12、（不定项选择）某省电视剧制作中心摄制的作品《星空》正式播出前，邻省的某音像公司制作了盗版光盘。

制作中心发现后即向音像公司所在地的某区法院起诉，并在法院立案后，请求法院裁定音像公

司停止生产光盘。

音像公司在接到应诉通知书及停止生产光盘的裁定后，认为自己根本不是盗版，故继续生产光盘。

请回答以下98-100题。

98.对于本案，何种确定管辖的方式是正确的？

A.以被告所在地确定管辖法院

B.以该光盘销售地确定管辖法院

C.以光盘生产地确定管辖法院

D.以原告所在地确定管辖

答案：

ABC。

考点管辖地。

99.法院裁定音像公司停止生产光盘是什么措施？

A.诉前财产保全

B.诉讼财产保全

C.证据保全

D.先予执行

答案：

D考点：

先于执行（民诉97条）情况紧急，包括知识产权侵害。

排除法做题：

裁定停止，即不是财产保全也不是证据保全。

100.被告在法院作出停止生产光盘的裁定后仍继续生产，法院可如何处理？

A.尽快判决被告败诉并开始执行

B.采取强制执行措施

C.对主要负责人或直接责任人员实施拘留

D.对音像公司处以罚款

答案：

BCDo民诉102条，BCD为法律明文规定可采取的的措施。

13、（单）甲网站与乙唱片公司签订录音制品的信息网络传播权许可使用合同，按约定支付报酬后,

即开展了网上原版音乐下载业务。

对甲网站的行为应如何定性？

A.是合法使用行为

B.构成侵权行为，因为该行为应取得著作权人的许可，而不是取得录音制作者的许可

C.构成侵权行为，因为该行为还须取得著作权人、表演者的许可并支付报酬

D.构成侵权行为，因为该行为虽然无须取得著作权人的许可，但必须取得表演者的许可

答案：

Co网站下载音乐，签合同并付费。

仅经唱片公司的许可还不可以，因为在制作唱片前还有表演者、作者的权利。

理论上是正确的，但实际上并非如此，而是唱片公司签一批歌手，掌握着词曲、表演者的所有权利。

14、（单）某歌厅购买了若干正版卡拉OK光盘后，未经任何人的许可，直接将该光盘用于其经营活

动。

对该歌厅的行为应如何定性？

A.合法使用

B.合理使用

C.法定许可使用

D.侵权行为

答案：

D。

侵犯机械表演权，将唱片用于播放，应支付费用给协会，然后由协会分给作者和表演者。

15、（单）某电视演员因一儿童电视剧而出名，某公司未经该演员许可将印有其表演形象的宣传海报大量用于玩具、书包、文具等儿童产品的包装和装潢上。

对该公司的行为应如何定性？

A.侵犯了制片者的发表权

B.侵犯了该演员的表演者权

C.侵犯了该演员的肖像权

D.侵犯了该演员的复制权

答案：

Co表演行象（海报、特写、形体形象）用于其他产品，未经许可，是可以带动其他产品的销售。

表演人身权----表演形象不被歪曲，与表演活动结合在一起的，如脱离表演则不妥；现实中，表演者广告，肖像权是不可能完全解决的。

16、（单）甲为摄影家乙充当模特，双方未对照片的发表和使用作出约定。

后乙将甲的裸体照片以人

体艺术照的形式出版发行，致使甲受到亲朋好友的指责。

对此，下列哪一种说法是正确的？

A.乙发表照片侵犯了甲的隐私权

B.乙发表照片已取得甲的默示同意，不构成侵权

C.甲是照片的合作作者，乙发表照片应向其支付报酬

D.乙是照片的著作权人，出版发行该照片是合法行使著作权的行为

答案：

Ao2004年的延续题型。

考点是美术作品行使著作权与模特的人格权之间，著作权受到人格权的限制，未经许可，是侵犯人格权利的。

三、专利法（2004年共27题）

1、（多）依据《专利法》的有关规定，下列哪些情况不授予专利权？

A.甲发明了仿真伪钞机

B.乙发明了对糖尿病特有的治疗方法

C.丙发现了某植物新品种

D.丁发明了某植物新品种的生产方法

答案：

ABC。

客观题----考基本概念。

法5和25

2、（多）甲、乙共同完成一项发明，就该项发明的专利申请权所作的下列判断中，哪些是正确的？

A.如果甲不同意申请专利，乙可以自行申请

B.如果甲放弃其专利申请权，乙可以单独申请，但取得专利后，甲有免费使用的权利

C.如果甲准备转让其专利申请权，应签订书面合同

D.如果甲准备转让其专利申请权，乙在同等条件下有优先受让的权利

答案：

BCD。

共同完成专利的权利的归属。

申请权---但共同完成不是专利法的规定而是合同法中技术

合同中的规定。

二者应该结合起来学习。

3、（多）甲企业与乙企业就彩电购销协议进行洽谈，其间乙采取了保密措施的市场开发计划被甲得

知。

甲遂推迟与乙签约，开始有针对性地吸引乙的潜在客户，导致乙的市场份额锐减。

下列说法中哪些是

正确的？

A.甲的行为属于正常的商业竞争行为

B.甲的行为违反了先合同义务

C.甲的行为侵犯了乙的商业秘密

D.甲应承担缔约过失责任

答案：

BCD。

知识产权法与合同法结合题。

A干扰性题，但作用较小，不是正常的商业行为。

B先合

同义务-----定立合同中要遵守诚信义务，对谈合过程中获得的对方信息遵守保密原则---合同法43条规定。

赔偿责任不是合同责任，而是D缔约责任。

C,反不正当竞争法规定，侵权---不管有无合同，是正当获得

信息但不正当使用，即是违反先合同义务又是违反缔约责任。

（责任上承担二个责任之一）。

4、（多）甲拥有一节能热水器的发明专利权，乙对此加以改进后获得重大技术进步，并取得新的专利权，但是专利之实施有赖于甲的专利之实施，双方又未能达成实施许可协议。

在此情形下，下述哪些说法是正确的？

A.甲可以申请实施乙之专利的强制许可

B.乙可以申请实施甲之专利的强制许可

C.乙在取得实施强制许可后，无须给付甲使用费

D.任何一■方在取得实施强制许可后即享有独占的实施权

答案：

AB。

考点专利法强制许可。

专利权人在非自愿情况下由专利局许可第三人实施许可，发生在特

定情况------本题即是其中之一：

从属专利。

二个主要条件：

有偿使用---付费使用；非独占-----第三人不能再许可他人实施。

5、（不定）---客观案例题（仔细读题很重要。

程序性和实体性结合，会出现很多日期，关键日------

申请日和授权日。

第一遍读题时划出关键日，然后进入问题，再据题返回题干或直接看问题再返回题干。

）

2000年1月甲公司的高级工程师乙研制出一种节油装置，完成了该公司的技术攻坚课题，并达到国际领先

水平。

2000年2月甲公司将该装置样品提供给我国政府承认的某国际技术展览会展出。

同年3月，乙未经

单位同意，在向某国外杂志的投稿论文中透露了该装置的核心技术，该杂志将论文全文刊载，引起甲公司不满。

同年6月，丙公司依照该杂志的报道很快研制了样品，并作好了批量生产的必要准备。

甲公司于2000

年7月向我国专利局递交专利申请书。

2000年12月丁公司也根据该杂志开始生产该节油装置。

2003年5

月7日国务院专利行政部门授予甲公司发明专利，2003年7月甲公司向法院提起诉讼，分别要求丙公司和

丁公司停止侵害并赔偿损失。

请回答以下85-88题。

85.在丙公司已研制出样品，丁公司已开始生产的情况下，甲公司的发明为何仍因具有新颖性而被授予专利权？

A.因该发明在申请日前未在国内公开

B.因该发明在申请日前未在国际上公开使用

C.因该发明的核心技术在论文中被透露未经甲公司同意

D.因该发明达到国际领先水平

答案：

Co新颖性----未公开的例外的3种情况。

86.甲公司能否要求丙公司停止侵害并赔偿损失？

A.甲公司有权要求丙公司停止侵害并赔偿损失

B.甲公司有权要求丙公司停止侵害，但无权要求赔偿损失

C.甲公司无权要求，因丙公司有权在2004年5月7日前制造该专利产品

D.甲公司无权要求，因丙公司有权在原有范围内继续制造该专利产品

答案：

D。

丙公司6月准备，发生在申请日之前，享有先用权（专利法规定----先用权）。

87.丁公司实施甲公司发明的行为是否构成侵权行为？

A.构成侵权行为

B.不构成侵权行为

C.2003年5月7日后的实施行为构成侵权行为

D.2003年7月后的实施行为构成侵权行为

答案：

Co行为起点是2000年12月，并且未停止直到甲起诉。

但部分行为在申请日之前，在授权日20003年5月7日后之后的行为转变为侵权行为。

88.甲公司可以在起诉前向法院申请采取什么措施保护自己的合法权益？

A.申请诉前禁令

B.申请诉前先予执行

C.申请诉前财产保全

D.申请诉前证据保全

答案：

ACD。

2005年

6、（单）甲公司2000年获得一项外观设计专利。

乙公司未经甲公司许可，以生产经营为目的制造该专利产品。

丙公司未经甲公司许可以生产经营为目的所为的下列行为，哪一项构成侵犯该专利的行为？

A.使用乙公司制造的该专利产品

B.销售乙公司制造的该专利产品

C.许诺销售乙公司制造的该专利产品

D.使用甲公司制造的该专利产品

答案：

Bo

考点是外观设计的具体专利权内容---制造权（实际含使用权）、销售权、进口权3项。

发明/实用新型的具体专利权内容-制造权、使用权、销售权、许诺销售权、进口权5项。

四、商标法（共9题）

1、（多）H市的甲公司生产啤酒，申请注册的向阳花”文字商标被国家有关部门认定为驰名商标。

下

列哪些行为属于商标侵权行为？

A.乙公司在自己生产的葡萄酒上使用葵花”商标

B.设在G市的丙公司将向阳花”作为自己的商号登记使用

C.丁公司将向阳花”注册为域名，用于网上宣传、销售书籍等文化用品

D.戊公司自己生产的农药产品上使用向阳花”商标

参考答案：

BCD。

特点----注重细节，法律依据往往在实施条例当中，而不是法条当中。

考点是驰名商标的特殊保护——对普通商标不构成侵权的行为对驰名商标则是侵权的被禁止。

2002年这样答可以，现在则不行------对行为规定不充分，很难判断。

相关知识------规则是使用容易使消费者产生误导

B-----商号使用容易使消费者误认为商标才会侵权；否则不侵权；

C-----使用域名的电子商务与啤酒销售相关才侵权，如完全不相关（如文化用品），则很难判定侵

权；

D——农药与啤酒是不同行业，很难判断。

知识产权概述（重点突出讲、难点细讲、结合部门法单行法具体单独讲）

第一节知识产权的概念和范围

知识产权的概念

民法通则中民事权利章重要的民事权利之一（财产所有权、债权、知识产权、人身权）

与财产权（物权）相比是类物权，是民事主体对创造性智力成果（发明、文学作品）、工商业标记（商

标）依法享有权利，对象是特殊的，是无体财产（不同于有物理形态的财产）。

知识产权特征

属性：

权利客体——支配权------主体对客体的直接支配并获得利益的权利；

权利效力绝对权------除权利人外的任何人均是义务人------义务主体不确定------义务是尊

重、容忍、不干予；

知识产权的范围（类型、分类、保护对象）

二个层面讲

1、权利类型：

著作权、专利权、商标权、其他（商业秘密权、植物新品种权、集成电路布图设计权、

地理标记权）----主要考3项基本权利。

2、保护对象

创造性智力成果：

作品（文学艺术、科学）、发明（产业领域）、集成电路布图设计、植物新品种

识别性标记：

商标、商号、地理标记（并不一定是创造的，可以是原有的公用的）

小结：

狭义------3种权利

广义技术发明---申请专利—专利法保护对象

---未申请专利----采取保密、合同约定——商业秘密——反不正当竞争法、合同法保护对象第二节知识产权法

知识产权法的概念

法群而不是法点，是民法的一部分，由若干的单行法、配套法规、法律的司法解释组成；

有关法律文件：

著作权法、专利法、商标法及实施条例、适用若干问题的司法解释共9个，是必读的；

修订变化：

新增和变更考试重点

2000年以后全面修定（含商标法第二次修改，著作权法第一次修改）注意点：

1、3个法律修改后共同的变化-

------增加了诉前临时措施-----起诉前对已经实施和正在实施的侵权，要求法院采取措施加以制止；

------增加善意侵权的法律责任----特指不知道侵权而销售的行为——构成侵权、承担法律责任----要求停止侵权；

------增加行政裁决（专利复审委员会/商标评审委员会）的司法审查：

当事人不服，以做出该行政

裁决的机关为被告起诉（与著作权法无关----著作权是自动获得的）

2、单项法修改

------著作权法-----权利-----控制作品在网络上的传播-----信息网络传播权-----作者、表演者、唱片公司、录制者均

有此权利

------专利法------职务发明的归属------原则上是单位申请专利，职务发明的权利归属是单位和个人可以约定的，此约定有

法律效力的----未考

——实用新型的检索报告-----不进行实审，事后增加防止滥用诉权行为的限制------诉他人

侵要时需提交----

未考

-----商标法驰名商标重要考点

侵权行为样态-----反向假冒（更换商标）——购进商品后，拆除原有商标并更换商标

（自己或他人）知识产权法的渊源

（知识产权国内立法渊源

我国参加的知识产权国际条约）

第三节知识产权的保护

民法保护和国际保护二大类

一、知识产权的民法保护

（知识产权侵权行为

知识产权民事责任、

民法通则134条规定8种承担责任的方式

将8种分类-----损害赔偿责任（填补经济损失、金钱赔偿责任）===损害赔偿之债=====侵权赔偿之

债

-----妨碍排除责任-----侵害或妨碍行为或状态消除（停止侵权、排除妨碍、恢复原状）=====不以发生损害

为前提（包含物权请示权的内容、法律是按民事责任形式规定）

对知识产权而言——侵权所适用的形式包括上述两种——两种请求权

分类意义：

1构成要件不同------损害赔偿责任4个要件-----过错责任原则

——妨碍排除责任------不以实际损害、过错为条件（即不考虑）

2诉讼时效不同------损害赔偿责任——适用时效

——妨碍排除责任-----不适用时效

司法解释——权利人知道或应当知道日（停止侵权可以判决，赔偿则向前推算2年）

侵犯知识产权刑事责任——与侵权相比是量变到质变——违法所得数额较大------最高检最高法联

合司法解释——标准（数额）下调——包括（假冒注册商标罪/侵犯著作权构成犯罪-----非法经营额5万

发上或违法所得3万以上）（侵犯著作权犯罪----网络传播数额非法经营额5万发上或违法所得3万

以上----网络经营商）

知识产权诉讼时效-----区分了权利人的两种权利（物权请示权没有时效、债权请示权要前推2年）

知识产权权利冲突

知识产权诉讼特殊程序问题

级别管辖：

一审------中级法院管辖

诉讼中举证责任：

民法是谁主张谁举证，而专利法则是被告举证——制造新产品方法专利的举证

责任由被告承担）

、知识产权的国际保护------了解3个公约和基本原则

3个公约-----保护工业产权巴黎公约

------保护文学艺术作品-----伯尔尼公约

------世界贸易组织-----知识产权协定-

国民待遇原则国际公法的原则3个均有

自动保护原则巴黎公约著作权的产生（伯尔尼缔约国）

优先权原则巴黎公约专利和商标申请过程中时间上的优先

最惠国待遇原则独立保护原则