国家赔偿法试题.docx

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国家赔偿法试题

2005-2006学年度　法学专业国家赔偿法试题

试卷代号：

5007

中央电大学习中心2005-2006学年度第一学期“开放本科”期末考试

法学专业国家赔偿法试题

2006年1月

题号

一

二

三

四

五

总分

分数

得分

评卷人

一、填空（每空1分，共20分）

1、受害的公民死亡，其    和      的亲属有权要求赔偿。

2、受行政机关委托的组织或者个人在行使受委托的行政权力时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，       为赔偿义务机关。

3、经复议机关复议的，             为赔偿义务机关，但是复议机关关的复议决定加重损害的，复议机关对      履行赔偿义务。

4、赔偿义务机关赔偿损失后，应当责令有    或者     的工作人员或者受委托的组织或者个人承担部分或者全部赔偿费用。

5、西方国家的国家赔偿归责原则的种类有     、     、     ，我国国家赔偿法确定的归责原则是     。

6、我国采取的国家赔偿是以     为主，     、    为辅的方式。

7、我国国家赔偿法中规定，行政赔偿义务机关逾期不予赔偿或赔偿请求人对赔偿数额有异议的，赔偿请求人可以自期限届满之日起    内向人民法院提起诉讼。

8、赔偿请求人请求国家赔偿的时效为    ，自国家机关及其工作人员行使职权时的行为被依法确认为违法之日起计算。

9、中级以上的人民法院设立赔偿委员会，赔偿委员会作赔偿决定，实行     的原则。

10、与普通的行政诉讼相比，行政赔偿诉讼的特别之处在于法院可以进行     。

11、侵犯公民人身自由的，每日的赔偿金按照             计算。

12、赔偿请求人在赔偿请求时效的最后     内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，时效中止。

得分

评卷人

二、不定项选择题（每题2分，共20分）

（选择一个或一个以上正确的答案填入括号内）

1、某市卫生局委托公民王某对某街区随地吐痰的李某罚款五元，若李某提出赔偿请求，赔偿义务机关应是：

（  ）

A、王某所在单位     B、王某或市卫生局

C、王某         D、市卫生局

2、在我国   行为不属于国家赔偿行为。

（  ）

A、立法赔偿       B、行政赔偿

C、军事赔偿       D、因公共设施设置或管理不善而产生的赔偿

3、下列行为中，国家应负赔偿责任的是：

（  ）

A、某省人民代表大会的立法行为

B、某市银行的违法划拨存款行为

C、某市卫生局在法律范围内的裁量行为

D、某市公安局违法拘留行为

4、两刑警在追击某犯罪嫌疑人的过程中，租了一辆出租车。

出租车不幸被犯罪嫌疑人炸毁，司机被炸伤，犯罪嫌疑人被刑警击毙。

该司机正确的救济途径是下列哪一项？

（  ）

A、请求两刑警给予民事赔偿

B、请求两刑警所在的公安局给予国家赔偿

C、请求两刑警所在的公安局给予国家补偿

D、要求犯罪嫌疑人的家属给予民事赔偿

5、我国的行政赔偿义务机关为：

（  ）

A、行政机关         B、专门机构

C、保险机构         D、财政部门

6、在我国，引起国家赔偿的国家机关包括：

（  ）

A、行政机关          B、检察机关

C、权力机关          D、审判机关

7、下列情况中国家应负赔偿责任的有哪些？

（  ）

A、公安机关的警察在执行公务中违反交通规则将行人撞死

B、在公安机关实习的警校学生刑讯逼供打伤犯罪嫌疑人

C、某法院因某公司提供伪证而错判另一公民刑罚

D、税务人员对拒不纳税的个体户予以非法拘禁

8、在某追索赡养费案件中，原告马某向法院提出先予执行的申请，法院审查后做出先予执行的裁定并责令被告杨某执行。

该案经审判后，原告败诉。

被告杨某向原告要求返还未果，遂向法院提出国家赔偿请求，对于此请求，以下说法正确的是？

（  ）

A、应予赔偿                 B、应按行政赔偿程序予以赔偿

C、应按刑事赔偿程序予以赔偿         D、不予赔偿

9、下列哪些情形属于国家赔偿的范围？

（  ）

A、警察王某之子玩弄王某手枪走火，致人伤残的

B、章某因盗窃被判刑后，为达到保外就医目的而自伤的

C、民事诉讼中，申请人提供担保后，法院未及时采取保全措施致使判决无法执行，给申请人造成损失的

D、警察接到报警后，拒不出警造成财物被抢劫的

10、某区公安分局因追赃将甲厂的机器设备连同其产品、工具等物品一并扣押，经评估价值10万元。

甲厂雇人看管扣押的设备等物品，共花费900元。

后市公安局通过复议决定撤销区公安分局的扣押决定，区公安分局将全部扣押物品退还甲厂。

甲厂将所退物品运回厂内安装，自付运输、装卸费800元。

甲厂提出国家赔偿请求。

依据国家赔偿法的规定，下列哪些损失应予赔偿？

（  ）

A、5000元的购买设备贷款利息          B、设备被扣押期间2万元的企业利润损失

C、800元的运输、装卸费            D、900元的看管费

得分

评卷人

三、简答（每小题5分，共20分）

1、什么是行政先行处理原则？

2、简述我国行政赔偿诉讼的举证制度。

3、简述刑事赔偿的赔偿程序。

4、按照我国国家赔偿法的规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时有哪些侵犯人身权的情形，受害人有取得国家赔偿的权利？

得分

评卷人

四、论述（20分）

论国家侵权赔责任的构成要件

得分

评卷人

五、案例分析（20分）

1998年6月10日，某市A区人民检察院以挪用公款将赵某、张某二人刑事拘留，同年6月21日又决定将其逮捕。

后张某于1998年6月30日被取保候审，赵某也于同年8月26日被取保候审。

1998年10月30日，A区人民检察院以赵某、张某犯贪污罪向A区人民法院提起公诉。

A区人民法院经审查退回检察院补充侦查，后因检察院仍未获取新的证据于1998年12月16日作出（1998）龙刑初第63号刑事判决，宣判赵某、张某无罪。

赵某、张某在被逮捕期间，A区检察院以贪污罪让赵、张二人上缴赃款。

赵某分别于1998年7月2日、同年8月24日、9月10日、9月20日等5次交给A区人民检察院现金61500元。

张某于1998年6月27日交给A区人民检察院现金20000元。

提起公诉时，检察院随卷转A区人民法院。

（1998）龙刑初第63号刑事判决书生效后，已分别将检察院转来的钱款退回给赵、张两人。

赵收7385元，张收7735元。

留在A区检察院的款项，赵为54115元、张为12265元至今未退还。

赵某、张某曾于1999年1月10日向A区检察院提出申诉，要求检察院给予刑事赔偿，返还非法扣押的现金66380元，并要求赔偿扣押现金期间的经济损失等。

自1999年1月10日赵某、张某申请A区人民检察院进行刑事赔偿以来，至1999年6月，A区人民检察院对赵、张的申请一没立案，二没予以答复。

因而该市人民检察院作为复议机关也未能进入复议程序进行复议。

其间，二人向该市中级人民法院赔偿委员会提出了申请，该市中级人民法院赔偿委员会曾多次与A区人民检察院和市人民检察院联系、督促，让其尽快了结此案，但一直没有音信。

经研究，赔偿委员会决定立案审查。

（1）本案的赔偿义务机关是哪个机关？

（2）若张某、赵某提出被错误拘留、错误逮捕的刑事赔偿，是否应当支持？

如何赔偿？

（3）若张某、赵某提出对取保候审、扣押现金的刑事赔偿，是否应当支持？

为什么？

试卷代号：

5007

中央电大学习中心2005-2006学年度第一学期“开放本科”期末考试

法学专业  国家赔偿法参考答案

2006年1月

一、1、继承人、其他有扶养关系

2、委托的行政机关

3、最初造成侵权行为的行政机关、加重的部分

4、故意、重大过失

5、过错原则、危险责任原则、违法原则、违法原则

6、金钱赔偿、恢复原状、返还财产

7、3个月

8、两年

9、少数服从多数

10、调解

11、国家上年度职工日平均工资

12、六个月

二、1、D 2、ACD 3、D 4、C 5、A 6、ABD 7、ABCD 8、D 9、CD 10、CD

三、

1、答：

行政先行处理原则是指：

在行政赔偿请求人向法院提起行政赔偿诉讼之前，应先向行政赔偿义务机关要求赔偿，由行政机关依法进行处理。

如果行政处理未能解决争端，则请求权人方可提起赔偿的诉讼程序。

2、答：

鉴于行政赔偿诉讼的特殊性，应由被告负主要举证责任，包括损害事实、损害程度等相关情况；赔偿义务机关只能就侵权行为是否违法、是否能依据法律免除赔偿责任等提供证据，说明理由，它不能对损害事实负证明责任。

3、答：

赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出。

赔偿义务机关应当自收到申请之日起两个月内给予赔偿；逾期不予赔偿或者赔偿请求人对赔偿数额有异议的，赔偿请求人可以自期间届满之日起三十日内向其上一级机关申请复议。

赔偿义务机关是人民法院的，赔偿请求人可以向其上一级人民法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。

复议机关应当自收到申请之日起两个月内作出决定。

赔偿请求人不服复议决定的，可以在收到复议决定之日起三十日内向复议机关所在地的同级人民法院赔偿委员会申请作出赔偿决定；复议机关逾期不作决定的，赔偿请求人可以自期间届满之日起三十日内向复议机关所在地的同级人民法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。

4、答：

（一）违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的；

（二）非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的；

（三）以殴打等暴力行为或者唆使他人以殴打等暴力行为造成公民身体伤害或者死亡的；

（四）违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的；

（五）造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为。

四、答案：

国家侵权赔偿责任的构成要件由职务行为主体，职务违法行为，损害与因果关系四个部分组成。

1．职务行为主体，指执行国家职务的国家机关及其工作人员。

我国国家赔偿法中的国家机关及国家机关工作人员有特定涵义，仅指行政机关、检察机关与审判机关及其工作人员，包括上述国家机关委托执行公务的组织或个人。

（5分）

2．职务违法行为，国家侵权责任中最根本的构成要件，它说明了国家承担赔偿责任的最根本的原因。

其中职务行为的认定标准是关键问题，理论上存在主观说和客观说两种不同认识，主观说将执行职务囿于雇佣人意思范围之内，且将日常生活中常发生的越权行为、滥用职权等排斥在执行职务范围之外，致使受害人权益不能得到有效救济。

客观说用外观认识将侵权行为与应然执行职务行为联系起来，大大延展职务违法行为发生的领域，更加有利于保障相对人的合法权益。

（5分）

3．损害。

确立国家赔偿责任的目的在于对受害人进行赔偿，因此，损害的发生是国家赔偿责任产生的前提条件。

我国国家赔偿法暂将损害确定为人身权与财产权的损害。

精神损害主要通过赔礼道歉、消除影响等方式进行弥补。

我国的国家赔偿不包括间接损害，即不赔可以预期得到的利益的损失。

（5分）

4．因果关系。

我国国家赔偿责任构成要件中的因果关系采用直接因果关系，即行为与结果之间存在着逻辑上的直接的关系，其中行为并不要求是结果的必然或根本原因，而仅仅是导致结果发生的一个较近的原因。

至于其间关连性紧密程度，则完全要依靠法官根据具体案件的情况来决定。

（5分）

五、

（1）本案的赔偿义务是A区人民检察院。

（3分）

（2）若张某、赵某提出被错误拘留、错误逮捕的刑事赔偿，应当支持。

被羁押期间每日的赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算。

（7分）

（3）若张某、赵某提出对取保候审的刑事赔偿，不应当支持。

因为取保候审措施不属于刑事赔偿的法定范围。

若张某、赵某提出对扣押金的刑事赔偿，应当支持，因为《国家赔偿法》第十六条规定行使侦查、检察、审判、监狱管理职权的机关及其工作人员在行使职权时违法对财产采取查封、扣押、冻结、追缴等措施的，受害人有取得赔偿的权利。

（10分）