法考资料之三国法知识点汇总.docx

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法考资料之三国法知识点汇总

三国法知识点汇总资料复习

三国法第六天：

【知识点】

1.国际商事仲裁

2.国际司法协助

3.继承与知识产权的法律适用

【重点了解】

一、国际商事仲裁

1、对仲裁协议效力的异议，应在首次开庭前书面提出。

2、在仲裁中，适用法律约定不明的，适用仲裁机构所在地法律或者仲裁地法律。

3、申请人、被申请人可以对仲裁请求、反请求申请更改，仲裁庭可接受，也可以提出更改的时间过迟为由拒绝。

4、国际商事仲裁程序中的证据保全由证据所在地的中级人民法院作出裁定，证据保全申请经人民法院审查认为不需要提供担保的，可以不提供担保。

5、对于国外仲裁机构的裁决，按照共同缔结或者参加的国际条约，或者按照互惠原则办理。

6、承认和执行申请被裁定驳回的，当事人可以向人民法院起诉来获得救济。

7、我国政府在加入《纽约公约》时作了互惠保留和商事保留。

互惠保留意味着我国只对另一缔约国领土内作出的裁决适用《纽约公约》。

商事保留意味着仅对契约或非契约性的商事法律关系引起争议的仲裁裁决适用《纽约公约》。

二、国际司法协助

1、送达方式中除了传统的条约、外交等送达方式外，需注意采取邮寄送达要受送达人所在国法律允许使用，满3个月未收到送达回证也有可能视为送达。

2、外国驻我国使领馆可以向在我国的其本国公民送达文书，但不得违反我国法律，不得对当事人采取强制措施。

3、可以拒绝执行请求书的理由：

①不属于职权范围；②会损害主权和安全。

4、外国判决、裁定、裁决需要中国执行的，当事人应当先向人民法院申请承认，再予以执行。

仅申请承认的，人民法院也只审查应否承认。

三、继承与知识产权的法律适用

1、法定继承，适用被继承人死亡时经常居所地法律，但不动产法定继承，适用不动产所在地法律。

2、遗嘱方式，符合遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律、国籍国法律或者遗嘱行为地法律的，遗嘱均为成立。

3、遗嘱效力，适用遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律或者国籍国法律。

4、遗产管理等事项，适用遗产所在地法律。

5、无人继承遗产的归属，适用被继承人死亡时遗产所在地法律。

6、知识产权的归属和内容，适用被请求保护地法律。

7、当事人可以协议选择知识产权转让和许可使用适用的法律。

当事人没有选择的，适用本法对合同的有关规定。

8、知识产权的侵权责任，适用被请求保护地法律，当事人也可以在侵权行为发生后协议选择适用法院地法律。

【題目】

根据《最高人民法院关于审理仲裁司法审查案件若干问题的规定》，人民法院审理仲裁司法审查案件，下列表述正确的是？

【选项】

A.申请确认仲裁协议效力的案件，由仲裁协议约定的仲裁机构所在地、仲裁协议签订地、申请人住所地、被申请人住所地的中级人民法院或者专门人民法院管辖

题干考点：

诉讼管辖权和仲裁管辖权

B.外国仲裁裁决与人民法院审理的案件存在关联，被申请人住所地、被申请人财产所在地均不在我国内地，申请人申请承认外国仲裁裁决的，由受理关联案件的人民法院管辖

题干考点：

仲裁协议的法律适用

C.人民法院审查仲裁司法审查案件，应当组成合议庭并询问当事人

题干考点：

仲裁协议的法律适用

D.人民法院确定确认涉外仲裁协议效力适用的法律时，当事人没有选择适用的法律，适用仲裁机构所在地的法律与适用仲裁地的法律将对仲裁协议的效力作出不同认定的，人民法院应当适用确认仲裁协议有效的法律

题干考点：

仲裁协议的效力的认定机构和认定时间

正确答案A,B,C,D

【解析】

解析：

本题考查国际商事仲裁。

A:

申请确认仲裁协议效力的案件，由仲裁协议约定的仲裁机构所在地、仲裁协议签订地、申请人住所地、被申请人住所地的中级人民法院或者专门人民法院管辖,故A正确，当选；B：

外国仲裁裁决与人民法院审理的案件存在关联，被申请人住所地、被申请人财产所在地均不在我国内地，申请人申请承认外国仲裁裁决的，由受理关联案件的人民法院管辖，故B正确，当选；C：

人民法院审查仲裁司法审查案件，应当组成合议庭并询问当事人，故C正确，当选；D：

人民法院确定确认涉外仲裁协议效力适用的法律时，当事人没有选择适用的法律，适用仲裁机构所在地的法律与适用仲裁地的法律将对仲裁协议的效力作出不同认定的，人民法院应当适用确认仲裁协议有效的法律，故D正确，当选名家点评：

关于国际商事仲裁的法律适用。

来自黄进主编的《国际私法（第二版）》第611页。

确定仲裁协议准据法的方式主要如下：

（1）依当事人选择的法律；

（2）依最密切联系原则确定的法律；（3）依仲裁地或裁决地的法律。

三国法第七天：

【知识点】

1.区际司法协助

2.提单和海运单

3.国际货物运输保险

【重点了解】

一、区际司法协助

1、内地与澳门送文书、调证据须由内地高级人民法院（或最高院）和澳门终审法院进行。

双方的争端由最高法与澳门终审法院协商解决。

2、内地与香港相互认可和执行婚姻家事民事

3、对内地中院作出的涉港澳台法院判决认可与执行的裁定不服的，可向上一级法院申请复议。

4、人民法院受理认可台湾地区法院民事判决的申请后，作出裁定前，申请人请求撤回申请的，可以裁定准许。

二、提单和海运单

1、记名提单不可背书转让，指示提单的转让必须经过背书，不记名提单成为空

白提单凭借交付即可实现转让。

2、银行在结汇时一般只接受清洁提单。

3、倒签提单和预借提单都是非正常情况下签发的提单，区别在于货物是否已经装船，装船后签发的为倒签提单，未装船签发的为预借提单。

4、正本提单持有人提出索赔的具体情形：

（1）承运人无正本提单交货；

（2）提货人凭伪造提单提货；（3）正本提单持有人与提货人达成协议，但协议款项得不到赔付。

5、无单放货的赔偿数额：

按照货物装船时的价值+运费+保险费计算。

三、国际货物运输保险

1、在平安险下，由于运输工具遭受搁浅、触礁、沉没、互撞以及失火、爆炸等意外事故造成货物的全部或部分损失，属于保险公司的承保范围。

2、装卸或转运过程中一件或数件整件货物落海造成的全部或部分损失，属于平安险下保险公司的承保范围，保险人应当赔偿。

3、我国海洋货物运输保险的索赔时效为2年，从被告将货物在最后卸货港全部卸离运输工具后起算。

4、一切险除包括水渍险的责任范围外，还负责赔偿被保险货物在运输途中由于外来原因所致的全部或部分损失。

特殊附加险和特别附加险在一切险的范围之外。

【題目】

中国康达公司以CIF价向新加坡新马公司出口一批服装，信用证方式付款，有关运输合同明确约定适用《海牙规则》。

康达公司在装船并取得提单后，办理了议付。

两天后，康达公司接新马公司来电，称装船的海轮在海上因雷击失火，该批服装全部烧毁。

对于上述情况，下列哪一选项是正确的？

【选项】

A.新马公司应向保险公司提出索赔

题干考点：

国际货物运输保险合同的内容

B.康达公司应向保险公司提出索赔

C.康达公司应将全部货款退还给新马公司

D.新马公司应向承运人提出索赔

正确答案A

【解析】

本题须解决两个问题：

第一，谁有权提出索赔；第二，向谁提出索赔。

对于第一个问题，关键要看谁承担风险。

本题采用CIF术语，对于CIF术语下货物风险的转移，2000年通则规定越过船舷风险转移，2010年通则规定装运港装上船时风险转移，无论按照哪一通则判断，本题中雷击失火损失发生在运输过程中，此时风险已经转移，风险由买方承担，故应由买方新马公司索赔，而非卖方康达公司索赔，B项错误。

对于第二个问题，关键要看损失属于谁的责任范围。

雷击属自然灾害，根据《海牙规则》，对于自然灾害造成的损失，承运人可以免责，故新马公司不能向承运人索赔，D项错误。

在CIF术语下，卖方负责办理保险，在当事人没有约定的情况下，卖方只需投保平安险。

本题中，因雷击失火导致服装全部烧毁，该损失为自然灾害导致的全损，属于平安险下保险公司的承保范围，故新马公司应向保险公司提出索赔，A项正确。

同时，对于本题中货物发生的损失，并非由卖方康达公司违约所致，故康达公司无需将货款退还新马公司，C项错误。

三国法第八天：

【知识点】

1.国际贸易术语解释通则

2.联合国国际货物销售合同公约

3.调整班轮运输的国际公约

【重点了解】

一、国际贸易术语解释通则

1、PDU术语的交货地点是目的地，但该目的地不限于运输的终点，而可以是任何地方。

2、CIP术语下的保险级别为“一切险”，不包括除外责任。

3、当采用FCA、DAP、DPU、DDP术语进行贸易时，买卖双方可以根据运输义务使用自己的自有运输工具。

4、FCA术语下，虽然买方负责运输，但买方和卖方同意买方指定的承运人在装货后将向卖方签发已装船提单，然后再由卖方向买方做出交单。

5、E或F开头的术语加的是装运地，C或D开头的术语加的是目的地。

6、C或D开头的术语由卖方负责运输，E或F开头的术语由买方负责运输。

7、除去EXW全部由买方负责、DDP全部由卖方负责外，剩余9个术语遵循“买进卖出”的规律：

即买方办理进口手续，卖方办理出口手续。

8、只有CIF和CIP中卖方有购买保险的义务，其余均买卖双方没有义务购买保险。

二、联合国国际货物销售合同公约

1、公约只适用于国际货物买卖合同，即营业地在不同国家的双方当事人之间所订立的货物买卖合同，不考虑当事人的国籍和住所。

2、公约不适用于技术贸易和服务贸易。

3、公约不解决的法律问题：

（1）合同的效力，或其余任何条款的效力。

或任何惯例的效力；

（2）合同对所售货物所有权可能造成的影响；（3）卖方对于货物对任何人所造成的死亡或伤害的责任。

4、我国当事人在缔结国际货物买卖合同时不必须采取书面形式。

5、当合同中订有运输条款时，风险转移的时间：

（1）如果规定卖方有义务在某一特定地点把货物交给承运人运输，则卖方在该地点将货物交给承运人时风险转

移。

（2）卖方没有义务在某一特定地点交付货物，自货物按照销售合同交付给第一承运人以转交给买方时起，风险就转移到买方承担。

6、在运输途中销售的货物的风险转移时间：

订立合同时起，风险就转移到买方承担。

7、在其他情况下的风险转移时间：

如在卖方营业地或营业地以外的地方交货，则风险从买方接收货物或货物交由买方处置时起转移给买方。

8、卖方保全货物的条件是：

买方没有支付货款或接收货物，而卖方仍拥有货物或控制着货物的处置权。

9、买方保全货物的条件是：

买方已接收了货物，但打算退货。

有保全义务的一方可以将货物寄放于仓库或将易坏货物出售。

三、调整班轮运输的国际公约

1、《海牙规则》下承运人的责任期间为装运港装船时起到目的港卸船时止（钩到钩）。

2、《海牙规则》下承运人的基本义务：

（1）船舶适航的义务；

（2）管货义务。

3、《海牙规则》下的责任基础：

不完全过失责任（航行过失免责）。

《汉堡规则》下的责任基础：

完全过失责任、推定过失责任。

4、《海牙规则》下的索赔时效：

（1）提货时发现，当时提出；

（2）损害不明显，3日内提出。

《汉堡规则》下的索赔时效：

（1）提货时发现，次日提出；

（2）损害不明显，15日内提出；（3）迟延交付应在收到货后连续60天内提出。

中国《海商法》下的索赔时效：

（1）提货时发现，当时提出；

（2）损害不明显7日内提出，集装箱15内提出；（3）迟延交付应在收到货后连续60天内提出。

【題目】

中国甲公司与法国乙公司订立了服装进口合同，信用证付款，丙银行保兑。

货物由“铂丽”号承运，投保了平安险。

甲公司知悉货物途中遇台风全损后，即通知开证行停止付款。

依《海牙规则》、UCP600号及相关规则，下列哪一选项是正确的？

【选项】

A.承运人应承担赔偿甲公司货损的责任

B.开证行可拒付，因货已全损

C.保险公司应赔偿甲公司货物的损失

题干考点：

《海牙规则》中承运人的免责

D.丙银行可因开证行拒付而撤销其保兑

正确答案C

【解析】

本题考查调整班轮运输的国际公约。

A选项，遭遇台风属于自然灾害，根据《海牙规则》，对于自然灾害造成的损失，承运人可以免责。

故A选项错误，不当选。

B选项，根据UCP600第4条所确立的信用证独立原则，就性质而言，信用证与可能作为其依据的销售合同或其他合同是相互独立的交易，不允许银行以买方与卖方之间对有关基础合同履行的争议，作为不付款、少付款或延期付款的理由；也不允许买方以其与卖方之间的合同履行方面的争议为理由，限制银行向受益人付款。

故B选项错误，不当选。

C选项，货物投保的是平安险，在平安险下，自然灾害造成的全部损失属于保险公司的承保范围。

故C选项正确，当选。

D选项，保兑信用证，指经另一家银行加以保证兑付的信用证。

在保兑信用证下，保兑行的责任相当于本身开证，无论开证行发生什么变化、是否承担兑付责任，保兑行都不得单方面撤销其保兑。

故D选项错误，不当选。

名家点评：

关于《海牙规则》中承运人的责任豁免。

来自王传丽主编《国际经济法（第六版）》第103页。

承运人免责情形包括：

（a）船长、船员、引水员或承运人的雇佣人员，在航行或管理船舶中的行为、疏忽或不履行义务。

（b）火灾，但由于承运人的实际过失或私谋所引起的除外。

（c）海上或其它能航水域的灾难、危险和意外事故。

（d）天灾。

（e）战争行为。

（f）公敌行为。

（g）君主、当权者或人民的扣留或管制，或依法扣押。

（h）检疫限制。

（i）托运人或货主、其代理人或代表的行为或不行为。

（j）不论由于任何原因所引起的局部或全面罢工、关厂停止或限制工作。

（k）暴动和骚乱。

（l）救助或企图救助海上人命或财产。

（m）由于货物的固有缺点、性质或缺陷引起的体积或重量亏损，或任何其它灭失或损坏。

（n）包装不善。

（o）唛头不清或不当。

（p）虽克尽职责亦不能发现的潜在缺点。

（q）非由于承运人的实际过失或私谋，或者承运人的代理人，或雇佣人员的过失或疏忽所引起的其它任何原因；但是要求引用这条免责利益的人应负责举证，证明有关的灭失或损坏既非由于承运人的实际过失或私谋，亦非承运人的代理人或雇佣人员的过失或疏忽所造成。

三国法第九天：

【知识点】

1.信用证

2.国际融资法

3.国际税法

【重点了解】

一、信用证

1、当开证行指定其他银行付款、承兑并付款、议付，而其他银行没有按指定付款、承兑或付款、议付时，开证行要承担最终的付款责任。

2、信用证下银行免责情形：

（1）对买卖合同的免责；

（2）对单据的实质情况免责；（3）对传递延误或遗失免责；（3）对不可抗力免责；（4）对被指示方的行为免责。

3、在信用证结算方式下，银行实行所谓“严格符合的原则”，即“单单相符、单证相符、单内相符”。

4、信用证欺诈的种类：

（1）受益人伪造单据或者提交记载内容虚假的单据；

（2）受益人恶意不交付货物或者交付的货物无价值；（3）受益人和开证申请人或者其他第三方串通提交假单据，而没有真实的基础交易；（4）其他情形。

5、不应止付的情形：

（1）开证行的指定人、授权人已按照开证行的指令善意地进行了付款；

（2）开证行或者其指定人、授权人已对信用证项下票据善意地作出了承兑；（3）保兑行善意地履行了付款义务；（4）议付行善意地进行了议付。

6、信用证纠纷当事人可以选择适用于双方纠纷的法律。

二、国际融资法

1、备用信用证的保证人是银行。

2、备用信用证的保证人在向贷款人付款时，只需贷款人出具信用证要求的违约证明，而无须对违约的事实进行审查。

3、备用信用证的开证行作为保证人承担第一位付款责任，而非次位债务人；在借贷协议无效时，开证行仍须承担保证责任，即备用信用证独立于国际贷款协议。

4、意愿书只具有道义上的约束力，而不具有法律上的执行力。

5、申请中止支付的主体：

独立保函的申请人、开立人或指示人。

三、国际税法

1、在居民税收管辖权下，纳税人承担的是无限纳税义务。

2、来源地税收管辖权：

所得来源地国对非居民纳税人来源于该国境内的所得进行征税。

3、针对同一纳税人是国际重复征税，针对不同纳税人是国际重叠征税。

4、国际避税方式主要有：

（1）纳税主体的跨国移动；

（2）转移定价；（3）不合理分摊成本和费用；（4）利用避税港。

【題目】

甲乙两国均为WTO成员，甲国纳税居民马克是甲国保险公司的大股东，马克从该保险公司在乙国的分支机构获利35万美元。

依《服务贸易总协定》及相关税法规则，下列哪些选项是正确的？

【选项】

A.甲国保险公司在乙国设立分支机构，属于商业存在的服务方式

题干考点：

服务贸易总协定的方式,居民税收管辖权

B.马克对甲国承担无限纳税义务

题干考点：

所得来源地税收管辖权,国际重复征税与国际重叠征税的区别

C.两国均对马克的35万美元获利征税属于重叠征税

D.35万美元获利属于甲国人马克的所得，乙国无权对其征税

正确答案A,B

【解析】

解析：

本题考查国际税法。

A选项，《服务贸易总协定》所列举的服务贸易的类型包括四种：

（1）跨境服务，从一国境内向另一国境内提供服务，如通过电信、网络等跨境提供咨询服务；

（2）境外消费，在一国境内向来自另一国的服务消费者提供服务，如一国居民到另一国境内旅游、求学等；（3）商业存在，一国的服务提供者通过在另一国境内设立的机构提供服务，如一国的机构到另一国开设银行、保险公司、律师事务所等；（4）自然人流动，一国的服务提供者以自然人的身份进入另一国境内提供服务，如一国的医生、律师到另一国境内直接提供医疗或法律咨询服务。

甲国保险公司在乙国设立分支机构，显然属于商业存在。

故A选项正确，当选。

B选项，居民税收管辖权，指一国政府对于本国税法上的居民纳税人来自境内及境外的全部财产和收入征税的权力，纳税人在该税收管辖权下要承担无限纳税义务。

本题中，马克为甲国纳税居民，应对甲国承担无限纳税义务。

故B选项正确，当选。

C选项，国际重复征税，指两个或两个以上国家各自依据自己的税收管辖权，按同一税种对同一纳税人的同一征税对象在同一征税期限内同时征税。

国际重叠征税，两个或两个以上国家对同一笔所得在具有某种经济联系的不同纳税人手中各征一次税的现象，如在公司与股东之间就同一笔所得各征一次企业所得税和个人所得税。

本题中，甲国和乙国对马克在乙国的所得同时征税，显然属于国际重复征税。

故C选项错误，不当选。

D选项，来源地税收管辖权，指所得来源地国对非居民纳税人来源于该国境内的所得进行征税的权力。

本题中，马克的所得来源于乙国，乙国可依据来源地税收管辖权对其所得征税。

故D选项错误，不当选。

名家点评：

关于国际重叠征税和国际重复征税的区别。

来自王传丽主编《国际经济法（第六版）》第432页。

国际重叠征税和国际重复征税最主要的区别在于：

（1）产生的原因不同。

（2）纳税主体不同。

（3）其他方面的诸多不同。

三国法第十天：

【知识点】

1.国际投资法

2.对外贸易管理制度

3.世界贸易组织的法律制度

4、知识产权的国际保护

【重点了解】

一、国际投资法

1、在法律地位上，多边投资担保机构是具有完全法律人格的国际组织。

2、多边投资担保机构主要承保四种非商业风险：

货币会兑险、战争内乱险、政府违约险、征收和类似措施险。

若投资者和东道国联合申请和经机构董事会特别多数票通过，承保范围还可扩大到上述险别以外的其他非商业风险。

3、符合下列条件的自然人和法人均有资格取得机构的担保：

（1）该自然人不是东道国的国民；

（2）该法人不具有东道国的法人资格或在该东道国没有主要营业地点；（3）相关法人的经营以商业营利为目的。

4、只要符合特殊的条件，具有东道国国籍的自然人也可以成为合格投资人进行投保。

二、对外贸易管理制度

1、正常价值的确定：

（1）出口国（地区）国内市场的正常贸易过程中的可比价格。

（2）出口到一个适当第三国（地区）的可比价格。

（3）原产国（地区）的生产成本加合理费用、利润，为正常价值。

2、倾销与国内产业的实质损害或实质损害威胁之间必须有因果关系。

3、在决定立案开展反倾销调查之前，应当通知有关出口国（地区）政府。

4、反倾销调查的终止情形：

（1）申请人撤销申请；

（2）没有足够证据证明存在倾销、损害或者二者之间有因果关系的；（3）倾销幅度低于2%的；（4）倾销进口产品实际或者潜在的进口量或者损害属于可忽略不计的；（5）商务部认为不适宜继续进行反倾销调查的。

三、世界贸易组织的法律制度

1、最惠国待遇，仅限于相同情形、相同事项。

2、货物国民待遇义务的例外：

（1）政府采购例外；

（2）仅对某种产品的国内生产商提供的补贴例外。

3、服务贸易中的最惠国待遇适用于服务产品和服务提供者而不适用于货物产品。

4、最惠国待遇义务不延及政府的服务采购。

5、服务贸易类型：

跨境供应、境外消费、商业存在、自然人存在。

6、专家组和上诉机构争端解决报告的通过程序是“一票通过制”，除非全体一致否决，否则即通过。

四、知识产权的国际保护

1、临时保护原则：

国际展览会上展出的商品中可取得专利的发明，实用新型、外观设计和可注册的商标。

2、优先权原则的期限：

发明专利和实用新型专利为12个月，外观设计和商标为6个月。

3、国际许可证协议依许可权利的大小不同可以分为独占许可、排他许可、普通许可。

【題目】

多边条约的保护是目前国际上保护知识产权的最有效、影响最大、也是最主要的途径。

《保护工业产权巴黎公约》、《保护文学艺术作品伯尔尼公约》和《与贸易有关的知识产权协议》是目前影响最大的几个国际知识产权保护公约。

关于以上三个公约，下列哪些说法是正确的？

【选项】

A.甲国是《伯尔尼公约》的缔约国，乙国是非缔约国，乙国公民S创作了一部小说《希望》，小说在乙国发表后的第10天，S又以该作品在甲国参加图书展。

根据《伯尔尼公约》规定，小说《希望》受到《伯尔尼公约》保护

考点：

有关知识产权国际保护的国民待遇原则

B.《巴黎公约》规定驰名商标的认定不以注册为前提，使用亦可成为认定的依据

考点：

《巴黎公约》对成员国工业产权保护的规定

C.根据《与贸易有关的知识产权协议》，成员可以自行确定用工业产权法或通过版权法来保护工业品外观设计，但其保护期至少为10年

考点：

《与贸易有关的知识产权协议》的内容

D.根据《与贸易有关的知识产权协议》，世贸组织成员可以对在其境内从事具有商业规模的故意假冒商标或版权盗版的行为人只给予行政处罚，而不作出适用刑事程序和处罚的规定

题干考点：

《与贸易有关的知识产权协议》的内容