国际私法律意见书.docx

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国际私法律意见书

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评语：

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内蒙古辉格律师事务所

法律意见书

辉格（2011）意字第01号

陶思茅女士：

　　您好！

　　内蒙古辉格律师事务所为中华人民共和国司法行政机关依法批准、合法设立的在中华人民共和国境内具有从事法律服务资格的律师执业机构。

现本所应您要求，指派本所律师就您与其配偶金东明父母关于金东明财产继承纠纷一案的相关问题，出具本法律意见书。

1、本所律师出具本法律意见书的主要事实依据：

（一）、陶思茅女士提供的与金东明先生在美结婚的登记证明以及结婚证

二、本所律师出具本法律意见书的主要法律依据：

（一）、《中华人民共和国婚姻法》

（二）、《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》

（三）、《中华人民共和国民法通则》

（四）、《中华人民共和国继承法》

（五）、《美国第二次冲突法重述》

（六）、《美国统一婚姻财产法》

（八）、《中华人民共和国民事诉讼法》

三、案由：

陶思茅和金东明在美国喜结连理，因金东明父母逼催，其回国工作后一直未返回美国，但仍然与陶思茅女士保持联系。

随后，金东明借工作之机绕道香港回美国与陶思茅团聚，但遇劫机遇害。

金东明的死讯其父母未告知陶思茅。

两年后陶思茅回国寻夫才知道其夫遇害死亡且遭到其夫金东明父母拒其家门之外，不承认其儿媳身份。

四、法律分析：

根据上诉事实，本所律师认为，如果需要诉讼，需要厘清以下问题：

（一）陶思茅与金东明涉外婚姻是否有效的问题：

根据最新的相关法律《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》是这样规定的，结婚条件，适用当事人共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律；没有共同国籍，在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的，适用婚姻缔结地法律。

根据您提供的条件，对于你们的婚姻，中国法是指向了婚姻缔结地法律。

同时，《美国第二次冲突法重述》第二百八十三条规定：

“婚姻的有效性，可适用据第六条原则所确定的配偶及婚姻与其有最重要联系州的本地法对该问题的规定。

婚姻符合缔结地州规定的要求的，其有效性得为普遍承认，但违反配偶及婚姻与之有最重要联系的州的强有力的公共政策者除外。

”通过比较两国的法律，可以知道关于婚姻的效力问题适用美国的法律。

在美国法中，婚姻是否有效要同时满足上面两个条件。

您和金东明在美国是根据美国法律的规定缔结的婚姻，也就是说你们在结婚时是得到当地法律的认可的。

同时在缔结婚姻过程中，也不存在法律规避的问题。

因此，你们的婚姻关系是有效的。

在有效的婚姻关系中自然拥有继承对方遗产的权利。

建议做以下准备：

　　1.证明双方缔结婚姻的感情基础：

如在与金东明恋爱过程中的赠送礼物、双方的信件、等其他的人证、物证、书面录音资料。

　　2.证明夫妻关系存续期间的感情基础：

如在美国期间，邻居对你们夫妻身份的证明，回到中国后，金东明与你的“鸿雁来往”，美国的结婚证或者具有法律效力的结婚证明。

（2）继承金东明的遗产继承适用法律问题：

在《美国第二次冲突法重述》中，分别对动产和不动产做了规定。

第二百三十四条规定：

“婚姻对婚姻配偶存续期间配偶任何一方所取得的土地权益的效力，依土地所在地法院将予适用的法律。

”第二百六十条规定：

“动产权益的无遗嘱继承，依被继承人死亡时住所地州法院将予适用的法律。

”在这里美国法律在冲突规范中，采取的连接点是物之所在地和住所地，在这两点中所指向的都是中国法。

且在《中华人民共和国民法通则》第一百四十九条规定：

“遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所在地法律，不动产适用不动产所在地法律。

”中国在处理涉外财产继承中，关于动产和不动产的法律规定指向了本国法。

所以根据上述法律的规定，因金东明最后的死亡地点是在中国，在财产继承中要适用《中华人民共和国继承法》。

（三）陶思茅根据中国法律继承遗产范围及其继承顺序问题：

在《中华人民共和国继承法》第三条中规定了遗产范围，包括：

（一）公民的收入；

（二）公民的房屋、储蓄和生活用品；（三）公民的林木、牲畜和家禽；（四）公民的文物、图书资料；（五）法律允许公民所有的生产资料；（六）公民的著作权、专利权中的财产权利；（七）公民的其他合法财产。

因此，您可以在法律规定的范围内，对遗产进行继承。

第9条规定了继承顺序：

第一顺序：

配偶、子女、父母。

也就是说陶思茅和金东明父母都是第一顺序继承人。

在对于第一继承人遗产分配问题上，《中华人民共和国继承法》第十三条规定：

“同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。

”所以您和金东明父母拥有平等分配财产是有法律依据的。

同时《继承法》第二十六条还规定了：

夫妻在婚姻关系存续期间所得的共同所有的财产，除有约定的以外，如果分割遗产，应先将共同所有的财产的一半分出为配偶所有，其余的为被继承人的遗产。

建议做以下准备：

陶思茅女士应当做好以下相关信息的收集：

（1）、房产（需明确购房或建房的时间、地点；房产性质；房产购置时的合同价格或造价；购置支付房款的来源；房产证记载的产权人信息；房产有无其它抵押；该房目前实际居住人情况况。

）

（2）、存款。

（3）、公司、企业的股权、股票。

（4）、家具电器。

（5）、贵重金属、物品。

（6）、车辆（汽车款型；牌照号；购买时间、有无贷款以及还贷情况、购买价值；目前车辆车籍所有人及实际使用人；目前车辆市值。

）

（四）继承诉讼时效问题：

根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条规定：

“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为两年，法律另有规定的除外。

”诉讼期间的起算是从当事人知道或应当知道权利被侵害时起计算。

事发两年后陶思茅因迟迟未见丈夫赴美，放心不下，借机绕道上海，恰好从当地报纸得知借劫机事件，故根据上述法律规定，诉讼时效是自陶思茅在中国当地报纸得知劫机事件，丈夫牺牲时算起2年后才届满，故陶思茅没有丧失在中国确认婚姻，分割遗产的诉讼权利。

综上所述，本所律师认为，因您远在美国，诉讼费用堪重，建议以调解结案的姿态请求法院协调，若金东明的父母支付相应的遗产金额与您的心理数目大致相符，可以考虑接受！

五、声明与承诺

1.本法律意见书所载明的事实是根据您提供的事实所作出的，您应保证,已向本所律师提供了出具本法律意见书所必需的全部有关事实材料，并且提供的所需文件均真实、合法、有效、完整，并无任何虚假记载、误导性陈述或重大遗漏，文件上所有的签名、印鉴均为真实，所有的复印件或副本均与原件或正本完全一致。

若在本法律意见书出具后，您发现新的证据材料或者案件有新情况发生，请及时与本所律师联系，本所律师将根据新的证据材料和新的进程重新制作《法律意见书》。

2.本法律意见书仅根据并依赖于本法律意见书出具之日公布并生效的相关法律、法规，并参照部门规章等本国的法律、法规、规章出具。

本所不能保证在本法律意见书出具之后所公布生效的任何法律、法规、规章对本法律意见书不产生影响。

3.本所律师已经严格履行了法定职责，遵循了勤勉、尽职、诚信的执业原则，由于本意见书的出具涉及到对法官自由裁量权的评价，而法官依据自由裁量权最终作出何种判决并非律师所能掌控。

对此，特提示您对本意见持审慎采信态度。

4.本文件仅应您要求，供您参考，切勿外传。

内蒙古辉格事务所

二〇一一年六月十日