劳动合同的生效.docx

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劳动合同的生效

劳动合同的生效

　　篇一：

XX最新劳动合同法全文XX年7月1日起生效

　　XX最新劳动合同法全文（修正案）

　　XX年12月28日，我国十一届全国人大常委会第三十次会议表决通过关于修改劳动合同法的决定，国家主席胡锦涛签署第73号主席令予以公布。

　　修改后的劳动合同法规定，经营劳务派遣业务应当具备的条件包括注册资本不得少于人民币二百万元、有与开展业务相适应的固定的经营场所和设施等。

同时还规定，经营劳务派遣业务，应当向劳动行政部门依法申请行政许可。

　　修改后的劳动合同法规定，被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。

用工单位应当按照同工同酬原则，对被派遣劳动者与本单位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法。

　　修改后的劳动合同法还规定，劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。

劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。

同时规定，用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量，不得超过其用工总量的一定比例，具体比例由国务院劳动行政部门规定。

　　修改后的劳动合同法自XX年7月1日起施行。

　　中华人民共和国主席令

　　第七十三号

　　《全国人民代表大会常务委员会关于修改〈中华人民共和国劳动合同法〉的决定》已由中华人民共和国第十一届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议于２０１２年１２月２８日通过，现予公布，自２０１３年７月１日起施行。

　　中华人民共和国主席胡锦涛

　　２０１２年１２月２８日

　　全国人民代表大会常务委员会关于修改《中华人民共和国劳动合同法》的决定（２０１２年１２月２８日第十一届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议通过）

　　第十一届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议决定对《中华人民共和国劳动合同法》作如下修改：

　　一、将第五十七条修改为：

“经营劳务派遣业务应当具备下列条件：

“

（一）注册资本不得少于人民币二百万元；

　　“

（二）有与开展业务相适应的固定的经营场所和设施；

　　“（三）有符合法律、行政法规规定的劳务派遣管理制度；

　　“（四）法律、行政法规规定的其他条件。

　　“经营劳务派遣业务，应当向劳动行政部门依法申请行政许可；经许可的，依法办理相应的公司登记。

未经许可，任何单位和个人不得经营劳务派遣业务。

”

　　二、将第六十三条修改为：

“被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。

用工单位应当按照同工同酬原则，对被派遣劳动者与本单位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法。

用工单位无同类岗位劳动者的，参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。

　　“劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同和与用工单位订立的劳务派遣协议，载明或者约定的向被派遣劳动者支付的劳动报酬应当符合前款规定。

”

　　三、将第六十六条修改为：

“劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。

劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。

　　“前款规定的临时性工作岗位是指存续时间不超过六个月的岗位；辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位；替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内，可以由其他劳动者替代工作的岗位。

　　“用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量，不得超过其用工总量的一定比例，具体比例由国务院劳动行政部门规定。

”

　　四、将第九十二条修改为：

“违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。

　　“劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。

用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。

”

　　本决定自XX年7月1日起施行。

　　本决定公布前已依法订立的劳动合同和劳务派遣协议继续履行至期限届满，但是劳动合同和劳务派遣协议的内容不符合本决定关于按照同工同酬原则实行相同的劳动报酬分配办法的规定的，应当依照本决定进行调整；本决定施行前经营劳务派遣业务的单位，应当在本决定施行之日起一年内依法取得行政许可并办

　　理公司变更登记，方可经营新的劳务派遣业务。

具体办法由国务院劳动行政部门会同国务院有关部门规定。

　　《中华人民共和国劳动合同法》根据本决定作相应修改，重新公布。

现行有效的XX年1月1日劳动合同法

　　中华人民共和国劳动合同法

　　（XX年6月29日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议通

　　过）

　　中华人民共和国主席令

　　第六十五号

　　《中华人民共和国劳动合同法》已由中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议于XX年6月29日通过，现予公布，自XX年1月1日起施行。

　　中华人民共和国主席胡锦涛

　　XX年6月29日

　　目录

　　第一章总则

　　第二章劳动合同的订立

　　第三章劳动合同的履行和变更

　　第四章劳动合同的解除和终止

　　第五章特别规定

　　第六章监督检查

　　第七章法律责任

　　第八章附则

　　第一章总则

　　第一条为了完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利和义务，保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系，制定本法。

　　第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。

　　国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。

　　第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。

　　依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。

　　第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。

　　用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者

　　篇二：

论劳动合同的效力

　　论劳动合同的效力

　　摘要：

劳动合同法对劳动关系的调整以劳动合同效力为媒介，是整个劳动合同法体系中最重要的组成部分。

但现实中，劳动者往往不重视劳动合同的签订，对权利义务以及相关法规欠缺一定的了解，往往导致合同最终无效或者部分无效，致使权益受到严重损害。

劳动合同的效力判定具有一定的特殊性，本文将从劳动合同效力的基本定义、概念、现行法律法规，司法实践之间做出的突破，来为完善我国劳动合同法体系献出微薄之力。

　　关键词：

劳动合同的效力；约束力；劳动法

　　一、劳动合同效力的含义及判断标准

（一）劳动合同效力的含义

　　劳动合同的效力是劳动合同依法具有的对当事人和第三人的法律约束力。

劳动合同效力体现着国家对劳动关系的引导和评价，是劳动合同法律属性的充分体现，是劳动合同走向合理、公正、效率的保证。

劳动合同目的是否预期实现及实现程度，完全取决于劳动合同效力的法律位阶。

　　劳动合同法第二十六条、二十七条和二十八条规定了劳动合同无效制度，分别涉及劳动合同无效、部分无效以及劳动合同无效的法律后果。

①劳动合同法关于劳动合同效力的认定与劳动法相比，有若干进步性规定。

劳动合同法明确列举了劳动合同无效或部分无效的三种情形，内容更加明确具体，增强了可操作性；将“违反法律、行政法规的劳动合同无效”变为“违反法律、行政法规强制性规定的劳动合同无效或者部分无效”，从某种程度上扭转了劳动法评价劳动合同效力的武断和粗暴；劳动合同法充分考量了劳动合同的特殊属性，明确规定劳动合同无效，劳动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。

比较劳动法关于劳动合同自始无效的规定，更有利于保护劳动者的利益。

［1］黄越钦.劳动法新论【m】.北京：

中国政法大学出版社，XX

　　-1-

（二）劳动合同效力的判断标准

　　在民事合同法理论中，有效合同是完全具备有效要件的合同，无效合同（包括可撤销合同）是缺少有效要件的合同，故合同的有效要件与无效（可撤销）事由一般是对应关系。

据此，《合同法》所规定的合同无效（可撤销）的事由可概括为：

（1）主体不合格；

（2）意思表示不真实；（3）内容违法；（4）订立程序违法。

　　《劳动合同法》所规定的劳动合同有效要件与无效事由则不完全对应，即有效要件的涵盖范围超出无效事由的涵盖范围。

于是，存在一种虽然缺少有效要件但不一定是无效劳动合同的特殊劳动合同形态，对此可称为瑕疵劳动合同。

其效力问题需要做出专门解释。

1．主体标准

　　劳动合同的有效，须以主体合格为要件。

但《劳动合同法》第26条未将主体不合格明确列为劳动合同无效的事由。

那么，可否将主体不合格作为第26条中“违反法律、行政法规强制性规定的”情形，从而认定其劳动合同无效呢？

在《劳动合同法》中，对用人单位不合格的劳动合同的后果在劳动合同无效后果之外做出专门规定而对劳动者不合格的劳动合同的后果未作专门规定。

这表明，在主体不合格的劳动合同是否为无效劳动合同的问题上，因主体不同而有差异。

对此问题，需明确下述要点：

（1）主体不合格的劳动关系的法律适用

　　关于主体不合格的劳动关系，特别是非法用工主体的劳动关系的法律适用,一种观点认为,在现阶段受劳动执法能力的限制,劳动法宜只调整合格主体的劳动关系,故非法用工主体的劳动关系应当作为民事雇佣关系由民法调整。

　　本人认为，不合格主体的劳动关系应当由劳动法调整。

其理由主要在于：

第一，依据法理和立法例，作为各个法律部门调整对象的社会关系，既包括合格主体的社会关系，也包括不合各主体的社会关系。

第二，就不合格主体的劳动关系适用民法与适用劳动法比较，适用劳动法更有利于保护劳动者利益，而适用民法一般会使用工成本较之适用劳动法有所降低，这将刺激不合格主体的劳动关系更多发生。

第三，-2-

　　在不合格主体的劳动关系中，劳动者的地位一般低于其他劳动者，故其对劳动法保护的需求更为强烈。

所以，将不合格主体的劳动关系排斥在劳动法适用范围之外，与劳动法的主旨相悖。

②

　　在《工伤保险条例》、《劳动保障监察条例》和人力资源社会保障部《关于非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》中，已有将不合格主体的劳动关系纳入其调整范围的规定。

《劳动合同法》第93条也表明，不合格用人单位的劳动关系应当适用劳动法。

（2）用人单位不合格的劳动合同的效力

　　不合格用人单位，是指不具备合法经营资格而在生产经营活动中实际使用他人劳动力的单位。

在以往的规范性文件中，有的称为“非法用工单位”或“非法用工主体”，有的称为“未经工商部门登记的用人单位”。

其特征有：

一是已构成经济实体，符合“企业、个体工商户或民办非企业单位”的外在特征，不包括个体工商户和个体民办非企业单位以外的个人。

二是不具备合法经营资格，即无营业执照（或民办非企业单位证书），或者未经依法登记、备案，或者不具备承包人资格，或者被依法吊销营业执照（民办非企业单位证书）或撤销登记、备案；三是在生产经营活动中雇用他人劳动。

　　用人单位不合格虽然是劳动合同不生效的事由，但《劳动合同法》未将其列为劳动合同无效的事由，并且，第93条在劳动合同无效的后果之外，就用人单位不合格的劳动合同的后果另行作出规定。

可见，虽然无效劳动合同所引起的劳动关系和用人单位不合格的劳动关系都属于事实劳动关系，但劳动合同无效和用人单位不合格的法律后果有所不同：

一是劳动合同无效须经确认（包括发生争议时劳动仲裁机构或法院的确认），否则不发生劳动合同无效的法律后果；而用人单位不合格无需经过确认就可发生相应的法律后果，劳动者可直接依法主张权利，有关行政机关可直接依法查处。

二是劳动合同被确认无效后，其是否存续，由无过错的当事人选择；用人单位不合格的劳动合同，则应当强制终止，除非用人单位由不合格依法转化为合格。

三是就责任主体而言，劳动合同无效的责任由有过错的当事人直接承担；而用［2］冯彦君.劳动法【m】.长春：

吉林大学，XX

　　-3-

　　人单位不合格的劳动合同，其责任的承担者不仅有用人单位，而且还有用人单位的出资人。

四是就责任内容而言，无效劳动合同订立至被确认期间，劳动者已付出劳动的，用人单位应当参照本单位相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬水平向劳动者支付劳动报酬；而在用人单位不合格的劳动合同的存续期间，劳动者已付出劳动的，其责任除依法支付劳动报酬外，还包括依法支付经济补偿和赔偿金。

③可见，用人单位不合格不适用于劳动合同无效制度，更有利于劳动者合法权益的保护。

　　（3）劳动者不合格的劳动合同的效力

　　不合格劳动者，是指不具备劳动者资格的受雇人。

达到法定最低就业年龄是劳动法所要求的具备劳动者资格的必备条件。

在此意义上，不合格劳动者通常指未达到法定最低就业年龄的受雇人，即童工。

关于劳动者不合格的劳动合同是否为无效劳动合同的问题，在《劳动合同法》中还不确定。

一方面，劳动者不合格未被明确列为劳动合同无效的事由，并且，无效劳动合同被确认后还可存续的规定不应当适用于劳动者不合格的劳动合同。

这表明，劳动者不合格的劳动合同可不作为无效劳动合同。

另一方面，对劳动者不合格的劳动合同，未在劳动合同无效的后果之外另行规定其后果。

这与用人单位不合格的劳动合同比较，似乎表明劳动者不合格的劳动合同可作为无效劳动合同。

　　对此，有两种选择，第一，将劳动者不合格的劳动合同作为无效劳动合同，但对其后果应当做特别规定，即其被确认无效后应当终止，而不得适用可存续的规定。

第二，将劳动者不合格的劳动合同不作为无效劳动合同，而对其后果在劳动合同无效的后果之外另行规定。

无论作何种选择，必须肯定的是：

劳动者不合格的劳动关系属于事实劳动关系，应当被强制终止，而其存续期间的劳动者权益应当受劳动法保护。

　　2．形式标准

　　《劳动合同法》虽然将书面形式规定为劳动合同的有效要件，但未［3］余世平，刘新主编.劳动法实务余案例评析【m】.北京：

中国工商出版社，XX-4-

　　将无书面形式列为劳动合同无效的事由，并且还确认口头（推定）劳动合同的有效性。

因而，劳动合同的形式瑕疵仅指劳动合同未采用书面形式。

　　上文已述及，劳动关系的“外壳”与内容和劳动合同的双重功能的都具有可分性，书面劳动合同生效的后果与口头（推定）劳动合同生效的后果存在差异。

④因而，书面形式作为劳动合同有效要件，仅是对劳动关系建立的预设或确认而言；形式瑕疵不作为劳动合同无效事由，则是对建立劳动关系而言。

　　法律设定合同形式对于劳动合同效力的意义，即形式瑕疵是否作为劳动合同无效的事由，应当以是否更有利于保护劳动者利益为原则。

书面形式比口头（推定）形式具有更强的证据效力，要求劳动合同采用书面形式，可以降低由于未采用书面形式而使某些权利义务不明确，导致劳动者利益受损害的风险；还有助于对劳动关系运行和社会保险的规范化管理。

但是，劳动关系具有持续性和动态性，劳动合同无论采用何种形式都具有不完全性，一个劳动关系的完整合意往往需要由书面与口头（推定）的合意形式的组合来完成，其中各种合意形式对建立劳动关系、明确权利义务都不可或缺，甚至在有些场合，口头（推定）形式对建立劳动关系的意义比书面形式更重要。

所以，《劳动合同法》未将形式瑕疵作为劳动合同无效的事由，使形式瑕疵不成为影响劳动关系建立和合法有效的因素；而只将形式瑕疵作为一种可以补正的合同瑕疵，并将限期补正规定为用人单位的义务。

即用人单位应当在开始用工后1个月之内补订书面劳动合同，若未在此限期内补订书面劳动合同，就应当承受不利后果；若未在开始用工后1年内补订书面劳动合同，就应当承受更重的不利后果。

可见，如此制度安排较之将形式瑕疵作为劳动合同无效的事由，更有利于保护劳动者利益。

　　3．内容、意思标准

　　劳动合同以内容合法为要件。

根据劳动法理论和《劳动法》、《劳动合同法》的规定，劳动合同内容合法的要求包括，第一，具备法定必备条款；第二，权利义务明确；第三，约定劳动条件不低于劳动基［4］董安生.民事法律行为【m】.北京:

中国人民大学出版社，XX

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　　篇三：

劳动合同法解读16：

劳动合同的生效

　　劳动合同法解读十六：

劳动合同的生效

　　作者：

人大法工委

　　第十六条劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。

　　劳动合同文本应当由用人单位和劳动者各执一份。

　　【解读】本条是关于劳动合同生效的规定。

　　一、劳动合同生效的含义

　　劳动合同的生效，是指具备有效要件的劳动合同按其意思表示的内容产生了法律效力，此时这份劳动合同的内容才对签约双方具有法律约束力。

劳动合同的成立，是指用人单位与劳动者达成协议而建立劳动合同关系。

双方在劳动合同上签字或者盖章即代表劳动合同成立，但是劳动合同的成立并不代表着合同生效。

如果双方当事人根据特定的需要，在劳动合同中对生效的期限或者条件作出特别约定的，那么当事人约定的期限或条件一旦成立，劳动合同即生效。

　　二、劳动合同生效的条件

　　一份劳动合同发生法律效力必须具备一些条件，这些条件包括：

（一）劳动合同的双方当事人必须具备法定的资格；行为能力是签订合同的任何一方必须有法律上认可的签订劳动合同的资格。

举个最简单的例子来说，一个10岁的小孩不具备与单位签订劳动合同的行为能力，因为法律上认为一个10岁的小孩根本不能够认识到签订劳动合同的真正含义。

通常，年满16周岁、精神正常的人是具有签订劳动合同的行为能力的。

（二）劳动合同的内容和形式必须合法，不得违反法律的强制性规定或者社会公共利益。

所谓强制性规定就是当事人不能约定，只能按照法律规定办的权利义务。

如本法第十九条规定，劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月。

在这种情况下即使双方在合同中约定了一个月以上的试用期，也是违反法律规定的，该条款将视为无效。

　　（三）劳动合同需由用人单位与劳动者协商一致订立。

订立劳动合同的双方必须意思表示真实，任何一方采用欺诈、胁迫等手段与另一方签订的劳动合同是无效的。

　　三、劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份

　　劳动合同是劳动者与用人单位之间建立劳动关系的法律依据，是双方当事人明确各自权利与义务的基本形式，也是劳动者维护自身合法权益的最直接的证据。

在现实生活中，不少用人单位以种种理由拒绝将属于劳动者本人的劳动合同归还劳动者，这种做法直接侵害了劳动者的合法权益。

因为劳动合同一般会明确劳动合同期限、工作内容、工作时间、劳动报酬、社会保险以及约定保守商业秘密或者竞业限制等条款，这也是劳动者履行与用人单位劳动关系的依据和证明。

如果劳动者手中没有这个有力的证明，一旦与用人单位发生劳动争议，劳动者则处于举证不利的境地，其合法权益极易遭受侵害。

因此，本法规定，劳动合同文本应当由用人单位和劳动者各执一份。

　　《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第五条指出：

“劳动合同可以规定合同的生效时间。

没有规定劳动合同生效时间的，当事人签字之日即视为该劳动合同生效时间。

”在大多数情况下，劳动合同成立和生效是在同时的。

本条所规定的“劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效”就是指在劳动合同没有约定劳动合同生效时间的情况下，劳动合同以用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章时生效。

当事人签字或者盖章时间不一致的，以最后一方签字或者盖章的时间为准。

如果有一方没有写签字时间，那么另一方写明的签字时间就是合同的生效时间。

劳动合同当事人应当按照合同约定的起始时间履行劳动合同。

有时劳动合同约定的起始时间与实际履行的起始时间会不一致，这时则应按双方当事人实际履行劳动合同的起始时间确认。

当事人对劳动合同的生效作出的其他约定，不得违背法律法规的规定。

　　劳动合同的无效有两点需要注意：

第一、劳动合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。

第二、劳动合同的无效或者部分无效要由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。

这一点常常被忽视。

由于普通人对于无效原因的理解会发生偏差，法律将确认无效的权利限制在了仲裁和诉讼，从而保障劳动合同双方当事人的合法权益。