企业创业板上市前私募融资应注意的要紧问题.docx

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企业创业板上市前私募融资应注意的要紧问题

企业创业板上市前私募融资应注意的要紧问题

　　随着我国创业板市场红红火火的推出，许多进展相对成熟的中小企业都把自己的近期进展目标定位在了国内创业板上市。

但有些企业目前的资本规模还达不到国内创业板上市的条件要求，或需要改善公司的法人治理结构等，因此，还需要通过上市前进行一轮乃至几轮的私募融资，以知足企业扩大规模和持续进展的要求，最终实现上市。

关于企业的上市进展来讲，上市前的私募融资与非上市的私募融资有必然的不同，上市前的私募融资除注意一样私募融资的有关问题外，还要考虑符合下步创业板上市前重组和整合的要求，因此企业在创业板上市前进行私募融资还要注意一些专门的问题。

　　一、创业板上市前私募融资方式的选择

　　咱们一样说的私募融资方式要紧包括两种方式，一种是股权性私募融资，另一种是债务性私募融资。

上市前通常所采取的私募融资方式是私募股权融资方式，即引进的投资者对公司进行权益性投资，取得公司必然的股权，在公司上市后，超过了锁按期，投资者再出售自己的股分以实现退出。

这种融资方式对公司的欠债结构可不能造成大的阻碍。

但实践中，有些企业在上市前，专门是控股股东不想稀释自己的股权，通常就采取债务性融资，即公司通过银行借贷或民间借贷等方式筹集企业当前进展的资金。

若是采取债务性融资，依照《第一次公布发行股票并在创业板上市治理暂行方法》和中国证监会的有关规定，拟上市公司不存在重大偿债风险，欠债率一样不能超过70%，因此，创业板上市的公司在上市前进行私募融资时，最好采取私募股权的融资方式，幸免加重企业的欠债结构。

若是采取债务性融资，那么也要注意公司的欠债结构和欠债率，筹集适当的资金，不要让公司的欠债率超过70%。

　　二、创业板上市前私募股权融资需注意的要紧问题

（一）依法操作幸免造成非法集资

　　我国《证券法》和有关司法说明规定，未经国家有关主管部门批准，向社会不特定对象发行、以转让股权等方式变相发行股票，或向特定对象发行、变相发行股票累计超过200人的，就属于非法集资行为，组成擅自发行股票犯法。

我国目前的私募股权融资行为，都是在此约束下，企业采取非公布的方式，向200人以下的特定对象进行权益性的融资行为。

若是超过200人了，那么企业必需要通过国家证券发行治理部门的批准，不然就组成犯法了。

因此，进行私募融资的企业需要明确此规定，分清罪与非罪的界限。

另外，需要注意私募融资行为不得采纳广告、公布劝诱和变相公布方式。

（二）注意投资者开展的尽职调查

　　在正式投资之前，投资者会自己派人员或聘请律师，将对拟投资的标的公司进行尽职调查工作。

这项工作将会把公司的历史沿革、股权结构状况、组织结构状况、财务、技术、产品、经营方式、盈利模式、生产、采购及供给、要紧治理人员与技术人员、产业政策、拥有的重大资产、知识产权和公司的进展前景、所处的行业地位、公司或有欠债和或有诉讼事项等一系列情形展开调查和详细了解，为此，公司为了爱惜自己的内部信息不致被泄露，必然要与投资者签定保密协议，对其有束缚，但这种制约也是有限的，因此，在实践中，为避免把一些本该投资者当前还没必要明白的公司重要保密信息也被其所了解，作为被投资者能够依照两边谈判磋商的进展情形，向投资者提供适当的相应信息，以避免最后投资者不投资时对企业带来的不利阻碍，爱惜好公司的商业秘密和其他重要保密信息。

在实务中也发觉过有些投资者故意假借投资为名，实为骗取了解对方企业商业机密和保密信息的恶劣事件。

乃至有些投资者由于之前尽职调查时，充分了解了企业的不标准情形，最后两边发生了矛盾没有合作，在这家企业后来上市时，原先的投资者竟然拿着原先企业不符合规定的尽调资料向证监会举报这家企业，破坏这家企业上市的情形。

因此，企业在上市前引进投资者时需要充分爱惜好自己的商业机密和保密信息。

　　（三）股权转变要合法标准

　　有些企业在引进私募时，既弄存量股权转让又弄引进投资者的增量融资，两方面加起来占公司的总股本比例专门大，引发公司股权较大幅度的变更；有的公司持着“捞一把”的方式，利用公司上市后股权增值的情形，在上市前通太高溢价对外出售股权；乃至个别企业以上市为名，以引进投资者为幌子，弄非公布发行，非法集资，触犯国家的法律法规。

这些都给公司上市带来负面阻碍，因此企业在上市前引进投资者时的股权转变比例必然要适当，折股比例需一致，程序要合法标准。

　　一、股权转变的比例

　　企业上市前股权转变，不管是股权转让仍是股权融资，都要把握“量”的尺度，比例必然要适当，将股权变更的比例操纵在适合的范围内。

原那么上，咱们以为比例不宜太高。

若是比例太高，造成改制企业股权发生重大变更，会对企业上市产生必然阻碍。

依照中国证监会的指导意见，企业上市前，股权发生重大转变包括重大资产重组都是需要依照情形运行1至3年后才能上市。

　　二、转变时的股权价钱

　　股权转变时，价钱必然要合理，充分衡量新老股东的利益。

既要避免低价转让或出售，侵害出让方利益，又要避免大股东利用实际操纵权随意提高转让或出售价钱，侵害受让方利益。

另外，依照我国《公司法》的规定，同一次增资的折股比例应一致，需要表现“公平”原那么。

　　3、股权转变的认购程序

（1）入股资格的确信。

引进新的投资者若是采取增资扩股方式，由于增资扩股时刻不同，对股东资格的要求也不同。

绝大部份企业要在改制前进行增资扩股，若是对象不是原有股东，除公司章程还有约定外，应征得全部股东的同意，方能取得增资入股的资格。

《公司法》规定，有限责任公司增资时股东有优先购买权。

关于股分增资，《公司法》中没有明确规定原有股东的优先认股权，但对相关程序有严格要求。

我国的产业政策关于一些特定行业投资人有特殊的要求，企业在引进战略投资者时要充分了解和把握。

（2）增资扩股的程序。

企业不管在改制前仍是在改制后引进新的投资者的增资扩股，都必需履行法律法规要求的表决程序，有限责任公司须通过股东会表决通过，股分需通过股东大会决议。

　　目前，尽管法律法规取消了新股发行距离一年以上的限制性规定，但企业创业板上市时，中国证监会同时规定了锁按期的要求。

发行人在股票第一次公布发行前十二个月内进行增资扩股的，新增股分的持有人自持有新增股分之日起的三十六个月内，不得转让其持有的该部份股分。

现实中，许多企业运作不标准，不重视认购程序，认购人对锁按期新规定不了解，极易形成法律纠纷，产生信访举报，阻碍企业上市工作。

　　（四）引进新投资者不能阻碍公司的上市时刻

　　依照《第一次公布发行股票并在创业板上市治理暂行方法》第十三条规定，“发行人最近两年内主营业务和董事、高级治理人员均没有发生重大转变，实际操纵人没有发生变更。

”这对在创业板上市前采取私募股权融资方式，引进新的投资者从而致使的公司治理层及架构转变等作了严格的要求。

若是引进的新投资者要求改选董事会，委派多名董事或高级治理人员，致使公司的董事和高管发生重大转变，那么公司就需要运行两年后才能上市。

如何判定“董事和高管发生重大转变”呢？

依照中国证监会的有关业务部门的指导意见，若是董事和高管发生转变的人数达到原先总人数的1/3，就可能会被以为发生了重大转变。

另外，即便转变的人数没有达到总人数的1/3，但转变的是公司治理团队中最核心的人员，可能会造成公司以后的经营策略、核心知识产权发生重大转变的情形，可能也会被以为发生了重大转变。

因此，在创业板上市前引进新的投资者需要注意别引发公司董事和高管的重大转变，以幸免需要再运行两年的情形。

　　（五）幸免产生同业竞争和关联交易

　　同业竞争是指拟上市公司所从事的业务与其控股股东、实际操纵人及其所操纵的企业所从事的业务相同或近似，两边组成或可能组成直接或间接的竞争关系。

拟上市公司与其控股股东、实际操纵人及其所操纵的企业有同业竞争的情形是不能够申请上市的。

在引进新的投资者时需要关注新投资者的对拟上市公司的控股权比例和实际经营的业务，一样新投资者若是持有拟上市公司的股权比例在5%以上，其实际经营的业务就不要和拟上市公司的业务相同或近似，不然就会产生同业竞争的情形，阻碍以后的上市。

　　关联交易是指拟上市公司与关联方之间发生的交易，关联交易与一般交易之间的重大区别在于前者是发生在具有特定关联关系的当事人之间的交易。

若是新投资者和拟上市的公司之间存在关联交易，那么在上市前也是需要标准的。

目前，证件会的指导意见是，关联交易应该尽可能幸免，实在幸免不了的，必需由对此交易没有利害关系的股东、董事独立投票通过，上市时必需做出合理的说明，对该关联交易必需进行披露，新投资者不得利用其关联关系损害公司利益。

　　（六）签定有效的法律文书

　　采取私募股权融资方式，引进新的投资者，一样是采取增资扩股和股权转让的方式。

因此，在实践中，不管采取哪一种方式，作为原先的股东和新的投资者签定《增资扩股协议》、《股权转让协议》和其他有关法律协议、文书等就显得超级重要。

　　一、增资扩股协议的签定

　　两边签定《增资扩股协议》主若是明确投资者投入的全数资金作为企业注册资本的增加额，然后投资者占企业必然比例的股权，成为企业的股东。

在签定《增资扩股协议》时，要注意履行新的投资者需要与公司及原股东签定相关的法律文件，公司原股东一样需要召开股东会议作出决议，明确公司以后的治理机构和治理方式、新的投资者是不是委派董事和高级治理人员及人数等内容。

另外，企业在上市申报时，需要向中国证监会说明增资扩股的必要性、合理性等情形。

　　二、股权转让协议的签定

　　若是引进新的投资者需要从企业原先的股东中受让一部份股权，从而成为拟上市企业的股东，这时新的投资者需要和原股东签定《股权转让协议》。

签定《股权转让协议》时需要注意的事项是：

若是股权转让时，公司形式仍是有限责任公司，那么公司需要召开股东会议作出决议，除转让方外的原股东需要许诺舍弃优先购买权，这点超级重要，不然，会致使本次转让的股权无效。

关于股分来讲，原股东是不要作出舍弃优先购买权的许诺。

另外，要注意股权转让价钱的公平性，转让的价钱一样不低于转让股权相对应的公司的净资产价值。

　　3、幸免签定对赌协议或对赌条款

　　对赌协议，也称为估值调整协议，指收购方（包括投资方）与出让方（包括融资方）治理层在达到并购（或融资）协议时，关于以后不确信的情形进行一种约定。

若是约定的条件显现，投资方能够行使一种权利；若是约定的条件不显现，融资方那么行使一种权利。

因此，对赌协议事实上确实是期权的一种形式。

企业在引进新的投资者，专门引进的是带有境外投资机构背景的投资机构，他们往往在商谈签定投资协议时，都要签定对赌协议或在投资协议中增加对赌条款。

　　由于对赌协议或条款依照企业以后的盈利能力，再调整企业股价和鼓励治理层，因此对赌协议有可能使公司的股权结构发生重大转变和存在不确信性，并可能致使公司治理层转变，因此目前在实务业务中，中国证监会并非认可对赌协议或条款的法律效劳，要求在企业创业板上市前，若是和投资者签定过对赌协议或条款的，中国证监会均要求在上市前必需解除该等协议或条款。

　　4、附加其他条款的效劳

　　新的投资者若是与企业签定的协议文件中，包括诸如反稀释条款、拖带权条款、强制回购条款等内容的，这些条款有的在国内法律上是无效的，有的条款尽管在国内法律上有效但在实践中无法落实和操作，这些条款也不被中国证监会认可，因此，拟上市的创业板企业最好也不要与新的投资者签定带有这些条款内容的协议，以避免给以后的上市造成必然的障碍。

　　（七）依法修改公司章程

　　公司章程是关于公司组织和行为的大体标准，可谓是公司的“宪法”，也是预备创业板上市的公司在其向中国证监会报送上市申请材料时的必备文件之一。

新的投资者在其成为公司的股东后，首要的确实是修改公司的章程。

公司章程的内容必需符合我国《公司法》、《上市公司章程指引》和有关法律法规和标准性文件的要求起草或修订。

在实践中，有的新投资者要求在公司章程里增加反稀释条款、特殊的优先权条款等违背法律强制性规定的内容，这些无效的条款落实在公司章程上就会对以后的上市造成必然的障碍。

因此，新投资者进入公司时，修改公司章程时必然要符合我国《公司法》、《上市公司章程指引》和有关法律法规和标准性文件的规定。

　　企业创业板上市是个系统工程，牵涉到企业的经营治理、财务业务、人员资产等方方面面。

若是在上市前引进新的投资者，那么企业需要标准和处置的问题比一样情形下就更多，这就需要企业充分了解我国创业板上市的有关规那么，了解中国证监会的最新指导意见，处置好新投资者进入的有关问题，和谐好各方关系，和新投资者一起完善公司法人治理结构，科学治理，标准经营，以实现公司的持续盈利能力，最终实现创业板上市的目标。