二建法规讲义.docx

1、二建法规讲义2Z201000 建设工程基本法律知识年份20142013年2012年2011年分值分布8131410 2Z201010 建设工程法律体系一、本节分值分布年份20142013年2012年2011年分值分布0133二、本节主要知识点归纳（一）法律体系的基本框架序号法律部门包括的主要法律1宪法选举法、国籍法、组织法、区域自治法2民法商法民法通则、合同法、物权法、侵权责任法、公司法、招标投标法3行政法行政处罚法、行政复议法、行政许可法、环境影响评价法、城市房地产管理法、城乡规划法、建筑法等4经济法标准化法、节约能源法、反垄断法、政府采购法、5社会法劳动法、安全生产法、劳动合同法、矿山安全

2、法等6刑法刑法7诉讼与非诉讼程序法民事诉讼法、行政诉讼法、刑事诉讼法、仲裁法、（二）法的形式和效力层级1、法的形式（1）宪法：全国人大；（2）法律：全国人大及其常委会；（“xx法”；国家主席签署主席令）（3）行政法规：国务院；（“xx条例”；国务院总理签署国务院令）（4）地方性法规：省人大及其常委会、省会所在的市人大及其常委会、经济特区、国务院批准的较大的市人大及其常委会；（“xx条例”）（5）部门规章：国务院各部、委、中国人民银行、审计署（“xx办法”、“xx规定”）（6）地方规章：省政府、省会所在的市政府、经济特区、国务院批准的较大的市政府；（“xx办法”、“xx规定”）（7）国际条约注：

3、行政规章包括部门规章和地方性规章2、法的效力等级。（1）宪法至上（2）上位法优于下位法：安全生产法优于安全生产管理条例宪法法律行政法规地方性法规（部门规章）地方政府规章（部门规章）（3）特别法优于一般法：招标投标法优于合同法（4）新法优于旧法：物权法优于担保法（5）特殊情况1）法律之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁决；（注：制定机关裁决）2）行政法规之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院裁决；（注：制定机关裁决）3）地方性法规、规章新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由制定机构裁决；（注：制定机关裁决）4

4、）地方性法规与部门规章之间对同一事项规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见。国务院认为适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定；认为适用部门规章的，应当提请全国人大常委会裁决；（注：人大与政府相互制约）5）部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。(注：共同上级机关裁决）6）根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁决。（6）备案和审查1）审查主体：全国人大常委会2）国务院、中央军委、最高法、最高检和省级人大常委会：书面提出审查要求； 其他国家机关、社会团体、企业事业单位：书面提出审查建议3）制定机关

5、应当在两个月内提出是否修改的意见4）制定机关违宪而拒不修改的，由委员长会议审议决定是否撤销三、真题与经典习题1、【2013真】下列法律中，属于行政法的是( ) A、公司法 B、建筑法 C、合同法 D、治安管理处罚法【参考答案】BD2、【2012真】中华人民共和国建设工程质量管理条例属于（ ）。A、法律 B、 行政法规 C、部门规章 D、 司法解释【参考答案】B3、【2012真】下列国家机关中，有权制定地方性法规的有（ ）。A、省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常委会B、省、自治区、直辖市的人民政府C、省级人民政府所在地的市级人民代表大会及其常委会D、省级人民政府所在地的市级人民政府E、国务院

6、各部委【参考答案】AC4、【经典习题】地方性法规与部门规章之间对同一事项规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见。国务院认为适用部门规章的，应当适用（ ）。A、国务院裁决 B、全国人大常委会裁决 C、地方性法规 D、部门规章【参考答案】B四、知识点小结一般每年一道题，单选或多选，法的形式和法的效力等级是重点，法的特殊效力规则是难点。 2Z201020 建设工程法人制度一、本节分值分布年份20142013年2012年2011年分值分布1000二、本节主要考点归纳（一）法人应具备的条件及其在建设工程中的地位和作用1、法人成立的条件1）依法成立；2）有必要的财产或者经费；3）有自己的名称、组

7、织机构和场所；4）能够独立承担民事责任（注：法人与其他组织最主要的区别）法定代表人：依据法律或法人章程行使职权法人住所：主要办事机构所在地2、法人的分类1）企业法人：工商部门登记之日成立2）非企业法人：机关（行政）法人；事业法人；社会团体法人（注：教材错误地称为“社团法人”）（不需要登记的：成立之日；需要登记的：登记之日）（二）企业法人与项目经理部的法律关系1、项目经理部不具有法人资格，是法人的非常设下属机构2、项目经理是企业法人授权在建设工程施工项目上的管理者3、项目经理是委托代理人，不是法定代表人4、项目经理部行为的法律后果由企业法人承担三、真题与经典习题1、【2014真】关于施工企业法人

8、与项目经理部法律关系的说法，正确的是（ ）。A、项目经理部具备法人资质B、项目经理是企业法定代表人授权在建设工程施工项目的管理者C、项目经理部行为的法律后果由其自己承担D、项目经理部是施工企业内部常设机构【参考答案】B2、【经典习题】在下列机构中，不具有法人资格的有（ ）。A、某机关人事处 B、某乡政府 C、某市教育局 D、某大学法学院E、某市卫生局【参考答案】AD3、【经典习题】根据公司法，公司法人成立日期是（ ）之日。A、公司登记之日 B、申请公司设立C、工商管理机关批准D、组织机构代码证签发【参考答案】A四、知识点小结不一定单独出考题，但是后面理解的基础，特别是法人可以独立承担民事责任，

9、区别于其他组织和企业内设机构。2Z201030 建设工程代理制度一、本节分值分布年份20142013年2012年2011年分值分布1011二、本节主要考点归纳（一）代理的法律特征1、在代理权限范围内实施代理行为注：代理人有独立进行意思表示的权利，不是使者。2、以被代理人的名义实施代理行为 3、是具有法律意义的行为4、代理行为的法律后果归属于被代理人（注：有权代理和无权代理的本质区别）（二）代理的种类1、 委托代理（注：建设工程多为委托代理） 2、 法定代理（监护人是被监护人的法定代理人） 3、指定代理（三）建设工程代理行为的设立1、建设工程的承包活动不得委托代理（禁止转包和肢解分包）2、取得法

10、定资格方可从事的建设工程代理行为（如招标代理）3、委托代理的产生：授权委托书（应当载明当事人、授权范围、和授权期限；授权不明的，被代理人向第三人承担民事责任，代理人承担连带责任）（四）建设工程代理行为的终止1、委托人和受托人都可以随时解除委托，但除不可归责于该当事人外，应赔偿损失2、被代理人死亡和被代理人取得或者恢复民事行为能力不一定引起委托代理关系的终止，但必然引起法定代理关系的终止（五）转托代理（复代理）责任1、经被代理人的同意：被代理人承担；2、不经被代理人同意，代理人承担（例外：紧急情况下，为了保护被代理人的利益时，由被代理人承担）。（六）无权代理1、无权代理情形：自始未授权；超越代理

11、权；代理权终止2、无权代理责任（1）追认时：被代理人承担（注：本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意）（2）不追认时，行为人承担。（七）表见代理1、表见代理的构成（1）存在足以使相对人相信行为人有代理权的事实或理由；（2）本人存在过失；（3）相对人为善意（注：对被代理人和代理人是否为善意没有要求）2、法律后果：产生有权代理的后果，由被代理人（本人）承担责任；被代理人承担责任后可向无权代理人追偿（八）不当或违法代理应承担连带责任1、委托书授权不明：被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任2、代理人和第三人恶意串通：代理人和第三人负连带责任3、第三人知道行为人是无权

12、代理：第三人和行为人负连带责任4、代理违法事项：被代理人和代理人负连带责任三、真题与经典习题1、【2014真】单位甲委托自然人乙采购特种水泥，乙持授权委托书向供应商丙采购。由于缺货，丙向乙说明无法供货，乙表示愿意购买普通水泥代替，向丙出示加盖甲公章的空白合同。经查，丙不知乙授权不足的情况下。关于甲、乙行为的说法，正确的是（ ）。A、乙的行为属于法定代理 B、甲有权拒绝接受这批普通水泥C、如甲拒绝，应由乙承担付款义务 D、甲应承担付款义务【参考答案】D2、【2013真】根据民法通则，关于代理的说法，正确的是（ ）A、代理人在授权范围内实施代理行为的法律后果由被代理人承担B、代理人可以超越代理权实

13、施代理行为C、被代理人对代理人的一切行为承担民事责任D、代理是代理人以自己的名义实施民事法律行为【参考答案】A3、【经典习题】下列代理中，不属于委托代理的是（ ）A、招标代理 B、采购代理 C、诉讼代理 D、指定代理【参考答案】D4、【经典习题】下列情形中，构成委托代理终止的是（ ）。A、代理人辞去委托 B、被代理人取得民事行为能力C、被代理人死亡 D、被代理人与代理人直接的监护关系消灭【参考答案】A四、知识点小结：每年必考的知识点，代理的类型、代理的连带责任是重点，表见代理是难点。2Z201040 建设工程物权制度一、本节分值分布年份20142013年2012年2011年分值分布2122二、

14、本节主要考点归纳（一）物权的种类1、物权：指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权2、所有权的权能：占有权、使用权、收益权、处分权（最基本的权利，所有权内容的核心）3、用益物权：土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权、企业经营权4、担保物权：抵押权、质押权、留置权（2）土地所有权1、公有制类型：国家所有和集体所有 2、土地承包经营期30年，不需要登记3、土地承包经营权调整：经村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表同意，报乡级和县级政府农业主管部门批准。4、土地分为农用地、建设用地和未利用地4、城市土地属于国家所有；农村和城市郊区的土

15、地，除由法律规定属于国家所有的以外，属于集体所有；宅基地、自留地、自留山，属于集体所有。（三）建设用地使用权（只存在于国家所有的土地上，不包括集体所有的土地） 1、建设用地使用权的设立 （）设立范围：可地表、地上或者地下分别设立（注：新设立的建设用地使用权，不得损害已设立的用益物权）（2）设立方式：出让；划拨。（注：转让不是设立方式）（3）工业、商业、旅游、娱乐和商品住宅等经营性用地及同一土地上有两个以上意向用地者的，应当采取招标、拍卖等公开竞价的方式出让（4）建设用地使用权自登记时设立（注：土地承包经营权不需要登记）；登记机构应当向使用权人发放建设用地使用权证书（5）建设用地使用权可以转让、

16、互换、赠与或者抵押（注：流转时“房随地走，地随房走”）（6）续期：住宅建设用地：自动续期；非住宅建设用地：依法办理（7）消灭：应当及时办理注销登记，收回建设用地使用权证书（四）地役权1、地役权是用益物权，一般为有偿取得 2、采书面形式订立3、地役权的产生可以不登记，但未登记不能对抗善意第三人注意地役权与相邻权的区别4、土地上已设立土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权等权利的，未经用益物权人同意，土地所有人不得设立地役权5、地役权与其他用益物权一并转让；部分转让的，转让部分涉及地役权的，地役权对受让人具有约束力（五）不动产物权的设立、变更、转让和消灭1、登记生效（例外：国家对自然资源的所

17、有权、地役权、土地承包经营权可不登记）2、登记与合同效力的关系：不登记不转移物权，但不影响合同的效力；拒绝登记要承担违约责任（六）动产物权和设立和转让1、动产物权自交付生效2、动产登记的效力：船舶、航空器、机动车未经登记，不得对抗善意第三人（七）物权的保护1、归属争议：确认权利 2、无权占有：返还原物3、妨害物权行使：排除妨碍或消除危险 4、毁损：赔偿损失三、真题与经典习题1、【2014真】根据物权法，土地承包经营权属于（ ）。A、所有权 B、用益物权 C、担保物权 D、准物权【参考答案】B2、【2014真】关于不动产物权设立的说法，正确的是（ ）。A、经依法登记，发生设立效力B、合同签字盖章

18、，发生设立效力C、依法属于国家所有的自然资源，所有权必须登记D、未经登记，不动产交易合同无效【参考答案】A3、【2013真】当事人之间订立转让不动产物权的合同，未办理物权登记的，除法律另有规定或者合同另有约定外（ ）。A、合同不生效 B、合同无效 C、合同终止 D、不影响合同效力【参考答案】D4、【经典习题】未进行不动产登记而使得不动产物权的转让行为不生效，则当事人应由此承担（ ）责任。（13真）A、侵权 B、违约 C、不当得利 D、无因管理【参考答案】B5、【经典习题】关于地役权的说法，正确的是( )。A、地役权是按当事人的约定设立的担保物权B、地役权合同应采取书面形式订立C、地役权自地役权

19、合同登记时设立D、地役权的存在以需役地和供役地相邻接为要件【参考答案】B四、知识点小结每年2到3分，多达5分，建设用地使用权和地役权是重点，动产和不动产物权的变动是难点。2Z201050 建设工程债权制度一、本节分值分布年份20142013年2012年2011年分值分布1110二、本节主要考点归纳（一）债的基本法律关系1、债权的义务人是特定的2、债权是相对权（主体相对性、内容相对性、责任相对性）（二）建设工程债的产生1、合同合同是引起债权债务关系发生的最主要、最普遍的根据。2、侵权（1）注意侵权责任与合同责任的区分：1）没有合同关系的，首先考虑侵权之债；2）造成人身伤害的，肯定是侵权之债；3）

20、没有合同而造成财产损害的，首先考虑侵权之债。（2）建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落责任：所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，承当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。（3）建筑物、构筑物或者其他施设倒塌责任：建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后，有其他责任人的（注：基于合同），有权向其他责任责任人追偿。因其他责任人的原因造成损害的，由其他责任人承担侵权责任。（4）建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成损害责任：难以确定具体侵权人的，除能够证明自己不是侵权人的外，由可能加害的建筑物使用人

21、给予补偿。3、无因管理：没有法定或约定义务管理他人事务；支付的必要费用由本人（被管理人）承担4、不当得利：没有法定或约定原因获得利益；不当得利应当返还三、真题与经典习题1、【2014真】甲代理乙与丙铁路运输公司签订了多式联运共同，由丙和丁汽车运输公司通过铁路公路联运方式将货物送至乙的工地，因在公路运输途中发生重大交通事故，致使货物受损，无法按时交货。关于责任承担的说法，正确的是( )A、丙应向甲承担违约责任 B、甲只能向丁主张损害赔偿C、丙应向乙承担违约责任 D、乙应自行承担货物损失【参考答案】C2、【经典习题】下列情形能够引发合同之债的有（ ） A、建设单位拖欠工程进度款B、施工中偷工减料造

22、成损失C、监理单位与施工单位串通损害建设单位利益D、噪声污染使周边居民无法正常休息E、建材供应商供应的建筑材料不合格【参考答案】ABE 3、【经典习题】某项目在施工中，项目经理和监理工程师监督管理不到位，施工人员没有按规定操作，致使砖块坠落砸伤施工现场外的行人赵某。对赵某承担赔偿责任的应当是（ ）。A、施工人员 B、项目经理 C、监理工程师 D、施工单位【参考答案】D4、【经典习题】某宾馆发生火灾，邻近的单位主动组织人员灭火，这一行为使宾馆减少了10万元的损失，而该单位却因此损失1万元。下列表述正确的是（ ）。A、宾馆与单位之间产生了不当得利之债B、宾馆与单位之间产生了无因管理之债C、宾馆与单

23、位之间产生合同之债D、该单位有权要求宾馆支付5万元赔偿【参考答案】B四、知识点小结最多一年考一道题，债的四种发生根据是重点，三种与建筑有关的侵权责任是难点。2Z201060 建设工程知识产权制度一、本节分值分布年份20142013年2012年2011年分值分布1020二、本节主要考点归纳（一）知识产权基本特征：1、人身权和财产权的双重性质；2、专有性；3、地域性；4、期限性。（二）专利权1、保护对象：发明（产品和方法）、实用新型（产品）、外观设计（产品）2、授予专利权的条件：（1）发明和实用新型：新颖性；创造性；实用性；（2）外观设计：新颖性；富有美感和适于工业应用。3、专利权人的权利：未经许

24、可，不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照专利方法直接获得的产品4、保护期限：发明20年；实用新型和外观设计10年，自申请日起算（三）商标权1、个人可以申请商标注册2、商标可分为商品商标和服务商标3、商标不经注册也可以使用，但商标注册人享有商标专用权4、商标有效期为10年，自核准注册之日起算；应当在期满前12个月内申请续展注册，在此期间未能提出申请的，可以给予6个月的宽限期，可以无数次续期。5、商标可以转让和许可使用商标可以与企业或者商誉同时转让，也可以单独转让。商标被许可人应当保证使用注册商标的商品或服务的质量，必须

25、在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。（四）著作权1、建设工程活动中常见的著作权作品（1）文字作品（招投标文件）；（2）建筑作品；（3）图形作品（工程设计图、产品设计图、地图、示意图）2、著作权主体（1）单位作品：著作权归单位，单位承担责任；如招标文件、投标文件（2）职务作品一般：著作权归作者，个人承担责任；单位有优先使用权；两年内未经单位同意不得许可第三人以相同方式使用例外：著作权归单位，作者有署名权（注：与单位作品的区别所在）。如：设计图、施工图、地图、计算机软件（3）委托作品的著作权归属：有约定按照约定；没有约定归受托人享有。3、著作权的保护期限：（1）作者的署名权、修改

26、权、保护作品完整权不受限制；（2）自然人：终生加死后50年（包括发表权）；合同作品：最后一方死亡后50年（3）法人：首次发表后50年；50年内未发表的，不再受保护。4、计算机软件（1）软件著作权归属：软件开发者（在软件上署名的自然人、法人或其他组织）（2）职务软件著作权归单位，对开发软件的自然人给予奖励（3）软件著作权限制：装机；备份；修改；合理使用5、专利权保护（1）发明和实用新型保护范围：权利要求书；说明书及附图只能用于解释权利要求的内容（2）外观设计保护范围：以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准（3）临时禁令：对不及时制止将会使合法权益受到难以弥补的损害时，可在起诉前向法院申请采

27、取责令停止有关行为的措施（注：申请时应当提供担保）6、侵犯商标权的情形（1）未经许可在同一或类似商品上使用相同或近似商标的（2）销售侵犯商标权商品的（3）伪造、擅自制造他人注册商标标识或销售伪造、擅自制造他人注册商标标识的（4）未经商标权人同意更换注册商标或将更换商标的商品又投入市场的（5）给他人的商标权造成其他损害的7、知识产权侵权赔偿数额的确定方法（1）权利人的实际损失； （2）侵权人的侵权所得；（3）许可使用费的合理倍数；（4）法定赔偿金（专利：1万元以上100万元以下；著作权：50万元以下）三、真题与经典习题1、【2014真】工程建设中使用的计算机软件是（ ）保护的客体，受知识产权保护

28、。A、专利权 B、商标权C、著作权 D、发明权【参考答案】C2、【2012真】根据商标法，注册商标有效期限为10年，自（ ）之日起计算。A、注册商标申请人寄出申请书 B、商标局收到申请书C、公告发布 D、核准注册【参考答案】D3、【2013真】根据专利法，对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案称为（ ） A、发明 B、实用新型 C、外观设计 D、设计方案【参考答案】B4、【经典习题】甲建设单位委托乙设计单位编制工程设计图纸，但未约定该设计著作权归属。乙设计单位注册建筑师王某被指派负责该工程设计，则该工程设计图纸许可使用权归（ ）享有。A、甲建设单位 B、乙设计单位C、注册建

29、筑师王某 D、甲、乙两单位共同【参考答案】B5、【经典习题】某建筑设计公司工程师张某接受公司指派的任务，为该公司承揽设计的某住宅楼绘制了工程设计图。按照著作权法的规定，有关该工程设计图著作权的下列表述中，正确的是( )。A、张某享有工程设计图的署名权，该公司享有著作权的其他权利B、张某享有工程设计图的发表权、署名权、修改权和保护作品完整权，该公司享有著作权的其他权利C、张某享有工程设计图的所有权利，但该公司在其业务范围内可以优先使用D、该公司有工程设计图著作权的所有权利，但应当给予张某相应的奖励【参考答案】A6、【经典习题】王某经长期研究发明了高黏度建筑涂料胶粉，2001年3月5日委托某专利事

30、务所申请发明专利，3月15日该专利事务所向国家专利局申请了发明专利，5月15日专利局将其专利公告，2003年2月13日授予王某发明专利权。该发明专利权届满的期限是( )。A、 2021年3月5日 B、 2021年3月15日C、2021年5月15日 D、2023年2月13日【参考答案】B四、知识点小结一般每年考一道题，单位作品、职务作品和委托作品的著作权归属是重点和难点。2Z201070 建设工程担保制度一、本节分值分布年份20142013年2012年2011年分值分布2641二、本节主要考点归纳（一）担保与担保合同的规定1、担保方式：保证、抵押、质押、留置和定金2、第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保3、保