合同的分类及意义.docx

1、合同的分类及意义合同的分类及意义篇一：浅谈生活中常见的合同类型浅谈生活中常见的合同类型合同乂被称为“契约”，英文中称“ contract ”。大陆法 系和英美法系，以及立法和学理上对于合同概念的解释与分 类均有分歧。这并不妨碍它的使用，合同作为一种商品交换 的法律形式，在市场经济发展的今天发挥了巨大的作用，社 会生活的各个方面几乎都有合同的“身影” 。1986年4月12日第六届全国人民代表大会第四次会议通过了中华人民共 和国民法通则；1999年3月15日九届人大二次会议上通过 了由经济合同法，涉外经济合同法和技术合同法 三法合一而集成的中华人民共和国合同法 ，两部法律为合同的使用提供了有力的法

2、律保障，并且做出了规范。在日 常生活中，订立合同的必须依据一定的法律规范，存在任何 侵害他人，集体，国家合法权益或者不符合法律规范的内容， 这份合同都是自始无效的或者部分无效的，双方的权益都不 会得到法律的切实保护。比如高利贷，不可否认，高利贷在 一定程度上促进了我国私有企业的发展壮大，但是依据我国 现行的法律，高利贷本身就是违法的，高利贷合同中的债权 人按照合同内容要求债务人偿还债务时，是不会得到法院的 支持的。因而，在订立重要合同时，务必参照合同法，民 法通则等法律。出去购物，是许多人周末休闲的方式，我们在与店家经 过讨价还价最终达成一致，一手交钱一手交货，这一过程既 是一次合同订立和达成

3、合同的过程。与店家讨价还价的过程 是合同内容订立的过程，价格双方都满意时，便是双方意思 表示一致，而“一手交钱，一手交货”便是双方履行合同。合同法中称之为买卖合同，而学理上归类为有名合同或者诺成合同。为什么还要提及学理上的合同 分类呢？因为立法和编撰法条的局限性使它无法完全符合 社会实际和普通人的理解水平，所以在学理上初略的了解对 于理解和适用具有专业性的法律条文大有益处。有名合同乂 被称为典型合同，是指法律已经明确它的名称，对其已有相 关规范的合同，除了上述所提及的买卖合同，在合同法 还规定运输，保管，委托，仓储，建设工程，租赁等 15类 合同都属于此。而诺成合同，顾名思义，即当时人意思表达

4、 一致即可成立的合同，也就是“一诺即成” ，它的典型代表就是同学间的借款，出于信任，同学间口头达成几白元的无 息贷款协定，除此以外还有客运合同，保管合同等。“爱美之心人皆有之”，女生光顾美容院或者养生馆时 订立的美容合同或者会员合同在法律上尚未明确其名称，相 对于有名合同，学理上称其为无名合同，乂称非典型合同。无名合同在法律中未作具体规定，但是只要不违背法律禁止 性规定，当事人也是可以订立的，如旅游合同，连锁店合同 等。合同法第124条规定：“本法分则或者其他法律没有 明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定” 。这一条规定，充分尊重了当事人的意思表示自

5、由，也是合同法中原则性的规定 得到较好的使用，使之在复杂的社会生活中也能保护当事人 合法权益，进行各项经济活动更加自由。学校对表现良好的学生，或者符合奖励条件的学生给予 奖励的承诺，也可以看作是一种合同 -无偿合同。无偿合同中1的其中1 一方获得合同利益时无须支付任何报酬，如赠与合同等。区别 于其他类型的合同，无偿合同的受益方可以是无民事行为能 力人，限制民事行为能力人。这为社会救济和奖励公益行为 也提供了一定的便利。而相对的，也存在着有偿合同，一方 获得合同中利益的同时，要向对方为此支付相应代价，典型 的有劳务合同，保管合同。 保险几乎家家户户都有买过，或者正在为保险交着保费，它是一种最古老

6、的风险管理方法。 保险的益处无需多言，每一个入学的学生都基本会购买。保 险法律意义上也是合同行为，通过签订保险合同，确定双方 当事人的权利与义务，被保险人缴纳保费可以获取保险合同 规定的赔偿，保险人则有收受保费的权利和提供赔偿的义务， 也须遵照合同法的规定进行订立。保险在学理上归类为 射幸合同，是以机会利益为标的的合同，当事人的义务履行 取决于不确定事件的发生或不发生。在今天它也衍生为了一 种金融投资方式衍生为，相关的保险合同不同于过去的传统 保险，保险公司规避了一些法律规定和赔偿条件，使被保险 人在发生保险事故后理赔时才发现，造成损失。我们在签订 保险合同时应参照相关法律仔细查看条款，确保个

7、人的权益。生活中的民事法律多种多样， 合同法只是一隅，我们不求谙熟，但对法律的初步了解对于自身利益和安全却有 益无害，既方便了我们的经济活动，也能使社会变得井然有 序，对于初入社会的大学生大有裨益。社会经济生活是复杂 多变的，辨清各种经济活动中合同的种类和适用范围，则关 乎人们切身的利益，试着了解法律规范条文，就会发现它们 并不是冷冰冰的，而是在日常生活中会保障我们的权益有力后盾，避免受到损害的工具。篇二：合同种类的选择建筑工程合同策划一、建筑工程合同策划概述（一）合同策划及要考虑的问题在建筑工程项目的初始阶段必须进行相关合同的策划， 策划的目标是通过合同保证工程项目总目标的实现，必须反 映建

8、筑工程项目战略和企业战略，反映企业的经营指导方针 和根本利益。合同策划需考虑的主要问题有：项目应分解成几个独立合同及每个合同的工程范围；采用何种委托方式和承包方式;合同的种类、形式和条件；合同重要条款的确定；合同签订和实施时重大问题的决策；各个合同的内容、组织、技术、 时间上的协调。(2)合同策划的意义(1)合同的策划决定着项目的组织结构及管理体制， 决定合同各方面责任、权力和工作的划分，所以对整个项目 管理产生根本性的影响。业主通过合同委托项目任务，并通 过合同实现对项目的目标控制。(2)合同是实施工程项目的手段，通过策划确定各方 面的重大关系，无论对业主还是对承包商，完善的合同策划 可以保

9、证合同圆满地履行，克服关系的不协调，减少矛盾和 争议，顺利地实现工程项目总目标。(3)合同策划的依据(1)业主方面：业主的资信、资金供应能力、管理水 平和具有的管理力虽，业主的目标以及目标的确定性，期望 对工程管理的介入深度，业主对工程师和承包商的信任程度， 业主的管理风格，业主对工程的质虽和工期要求等。(2)承包商方面：承包商的能力、资信、企业规模、管理风格和水平、在本项目中的目标与动机、 目前经营状况、 过去同类工程经验、企业经营战略、长期动机、承受和抗御 风险的能力等。(3)工程方面：工程的类型、规模、特点，技术复杂 程度、工程技术设计准确程度、工程质虽要求和工程范围的 确定性、计划程度

10、，招标时间和工期的限制，项目的盈利性, 工程风险程序，工程资源(如资金、材料、设备等)供应及 限制条件等。(4)环境方面：工程所处的法律环境，建筑市场竞争 激烈程度，物价的稳定性，地质、气候、自然、现场条件的 确定性，资源供应的保证程度，获得额外资源的可能性。(4)合同策划的程序(1)研究企业战略和项目战略，确定企业及项目对合 同的要求。(2)确定合同的总体原则和目标。(3)分层次、分对象对合同的一些重大问题进行研究， 列出各种可能的选择，按照上述策划的依据，综合分析各种 选择的利弊得失。(4)对合同的各个重大问题作出决策和安排，提出履 行合同的措施。在合同策划中有时要采用各种预测、决策方 法

11、，风险分析方法，技术经济分析方法。在开始准备每一个 合同招标和准备签订每一份合同时都应对合同策划再作一 次评价。二、业主的建筑工程合同策划(1)分散平行承包和全包（1） 分散平行承包，即业主将设计、设备供应、土建、 电器安装、机械安装、装饰等工程施工分别委托给不同的承 包商。各承包商分别与业主签订合同，各承包商之间没有合 同关系。其特点是：1） 业主有大虽的管理工作，有许多次招标，需作比较 精细的计划及控制，因此项目前期需要比较充裕的时间。2） 业主负责各承包商之间的协调工作，对各承包商由于互相干扰所造成的问题承担责任。由于不确性因素的影响 及协调难度大，因而这种承包方式的合同争执较多， 工期

12、长、索赔多。3） 该承包方式要求业主管理和控制较细，业主必须具 备较强的项目管理能力。4） 对于大型工程项目，该承包方式使业主面对众多承 包商，管理跨度大，协调困难，易造成混乱和失控，且业主 管理费用增加，导致总投资增加和工期延长。5） 采用这种承包方式，业主可以分阶段进行招标，可 以通过协调和项目管理加强对工程的干预。同时承包商之间 存在着一定的制衡。6） 采用这种承包方式，项目的计划和设计必须周全、 准确、细致。这样各承包商的工程范围容易确定，责任界限 比较清楚。（2） 全包（乂称统包，一揽子承包，设计一建造及交 钥匙工程）合同，即由一个承包商承包建筑工程项目的全部 工作，并向业主承担全部

13、工程责任，包括设计、供应、各专 业工程的施工，甚至包括项目前期筹划、方案选择、可行性 研究和项目建设后的运营管理。该承包方式的特点是：1） 减少业主面对的承包商数虽和事务性管理工作。业 主提出工程总体要求，进行宏观控制、验收成果，通常不干 涉承包商的工作，因而合同纠纷和索赔较少。2） 方便协调和控制，减少大虽的重复性的管理工作， 信息沟通方便、快捷、准确。有利于施工现场管理，减少中 间环节，从而可减少费用和缩短工期。3） 业主的责任体系完备，避免各种干扰，对业主和承 包商都有利，工程整体效益高。4） 业主必须选择资信度高、实力强，适宜全方位工作 的承包商，他不仅需具备各专业工程的施工力虽，而且

14、尚需 很强的设计、管理、供应，乃至项目策划和融资能力。（3）采用上述二者之间的中间形式，即将工程委托给 几个承包商，如设计、施工、供应等承包商。（二）招标方式的选择国际上经常采用的招标方式有公开招标、邀请招标和议 标。我国颁布实施的中华人民共和国招标投标法规定， 招标分为公开招标和邀请招标。1.公开招标公开招标乂称无限竞争性招标，是由招标单位在国内外 主要报纸，有关刊物上，或电视、广播上发布招标广告。凡 符合规定条件的承包商都可自愿参加投标，数虽不受限制。这种招标方式，招标单位有较大的选择余地，可在众多 的投标单位之间选择报价合理、 工期短、信誉良好的承包商, 但由于参与竞争的承包商可能很多，

15、增加了资格预审和评标 的工作虽，也使招标费用支出较多。公开招标在国际上已沿 用了很长时间，也是我国目前最广泛采用的招标方式。但这 种方式业主管理工作虽大，要准备很多资格预审文件、招标 文件，要进行资格预审、评标、举行澄清会议等。虽可降低 报价、提高工程质虽，但招标期较长。2.邀请招标邀请招标乂称有限竞争性招标。这种招标不发布广告， 由招标单位向预先选择的数目有限的承包商发出邀请信，邀 请他们参加某项工程的投标竞争。采用邀请方式招标，一般 可以保证参加投标的承包商有此项工程经验，信誉可靠，有 能力完成该工程项目，招标单位可以减少招标工作虽，节省 招标费用，也能增加每个投标者的中标机会。但这种方式

16、限 制了兑争范围，有可能漏掉一些在技术上、报价上有兑争力 的后起之秀。邀请招标方式适用于以下情况：(1)在特殊情况下，工程规模大，招标单位认为中、小型施工企业不可能胜任，因而选定几家大公司参加投标。(2)工程复杂、专业性强，招标单位认为只有某些企业才能承担。(3)工程规模小，为节约招标开支没有必要公开招标(4)公开招标后，无人投标，招标单位只好邀请少数 单位投标。(5)由于工期紧迫或保密的要求等原因而不宜公开招 标的工程。邀请的投标单位一般 510家，不能少于3家。3.议标对不宜公开招标或邀请招标的特殊工程，应报县 级以上地方人民政府建设行政主管部门，经批准后可以议标。 这种方式是建设单位或其

17、代理人直接邀请某一承包商进行 谈判，达成协议后将工程任务委托这家承包商去完成。若谈 不成，可另邀请一家，直到达成协议为止。议标通常适用于以下情况：(1)工程的性质特殊，内容复杂，发包时尚不能清楚 详尽地确定其中若干技术细节和近似的工程虽。(2)采用某种新技术，需施工单位从设计阶段就开始 参加合作。(3)公开招标或邀请招标未能产生中标单位。(4)工程规模不大，工期紧张，需边设计边施工等。这种招标方式易于处理一些问题，使双方紧密配合，但竞争性差，可能会使承包价格偏高。因此，无特殊情况，为 规范建筑市场行为，应严格限制议标方式。（三）合同种类的选择合同的计价方式有很多种，不同种类的合同，有不同的 应

18、用条件、不同的权力和责任分配、不同的付款方式，同时 合同双方的风险也不同， 应依具体情况选择合同类型。 目前,合同的类型主要有四种。1.单价合同这是最常见的合同种类，适用范围广，如 FIDIC 土木工 程施工合同。我国的建设工程施工合同也主要是这一类合同。 在这种合同中，承包商仅按合同规定承担报价的风险，即对 报价（主要为单价）的正确性和适宜性承担责任；而工程虽 变化的风险由业主承担。由于风险分配比较合理，能够适应 大多数工程，能调动承包商和业主双方的管理积极性。单价 合同乂分为固定单价合同和可调单价合同等形式。单价合同的特点是单价优先，例如 FIDIC施工合同，业主给出的工程虽表中的工程虽是

19、参考数字，而实际合同价款 按实际完成的工程虽和承包商所报的单价计算。虽然在投标 报价、评标、签订合同中，人们常常注重合同总价格，但在 工程款结算中单价优先，所以单价是不能错的。对于投标书 中明显的数字计算的错误，业主有权先作修改再评标。2.固定总价合同(1)固定总价合同的概念及特点这种合同以一次包死的总价委托，价格不因环境的变化 和工程虽增减而变化，所以在这类合同中承包商承担了全部的工作虽和价格风险。除了设计有重大变更，一般不允许调 整合同价格。在现代工程中，特别在合资项目中，业主喜欢 采用这种合同形式，因为：1工程中双方结算方式较为简单。2在固定总价合同的执行中，承包商的索赔机会较少(但不能

20、根除索赔)。通常可以免除业主由于要追加合同价款、追加投资带来的需上级，如董事会、甚至股东大会审批 的麻烦。但由于承包商承担了全部风险，报价中不可预见风险费用较高。承包商报价的确定必须考虑施工期间物价变化以及 工程虽变化带来的影响。在这种合同的实施中，由于业主没有风险，所以他干预工程的权力较小， 只管总的目标和要求。(2)固定总价合同的应用前提在以前很长时间中，固定总价合同的应用范围很小：1工程范围必须清楚明确，报价的工程虽应准确而不是估计数字，对此承包商必须认真复核。2工程设计较细，图纸完整、详细、清楚。3工程量些工期短，估计在工程过程中环境因素(特别是物价)变化小，工程条件稳定并合理。 工程

21、结构、 技术简单，风险小，报价估算方便。工程投标期相对宽裕，承包商可以作详细的现场调查、 复核工作虽、分析招标文件、拟定计划。 合同条件完备,双方的权利和义务十分清楚。(3)固定总价合同的计价方式1业主为了方便承包商投标给出工程虽表，但业主对工 程虽表中的数虽不承担责任，承包商必须复核。各分项工程 的固定总价之和即为整个工程的价格。2如果招标文件中没有给出工程虽清单，而由承包商制 定，则工程虽表仅作为付款文件， 不属合同规定的工程资料。 合同价款总额由各分项工程的固定总价构成。承包商必须根 据工程信息计算工程虽，若工程虽有漏项或计算不正确，则被认为已包括在整个合同的总价中。(4)固定总价合同的

22、确定固定总价合同是总价优先，承包商报总价，双方商定合 同总价，最终按总价结算。通常只在设计变更或符合合同规 定的调价条件时才允许调整合同价格。(5)采用固定总价合同时承包商的风险价格风险：报价计算错误；漏报项目；工程实施中物 价和人工费涨价风险。工作虽风险：工作虽计算错误；由于工程范围不确定 或预算时工程项目未列全造成的损失；由于设计深度不够造 成的工程H计算误差。3.成本加酬金合同这是与固定总价合同截然相反的合同类型。工程最终合 同价格按承包商的实际成本加一定比率的酬金(间接费)计 算。在合同签订时不能确定一个具体的合同价格，只能确定 酬金的比率。由于合同价格按承包商的实际成本结算，所以 在

23、这类合同中，承包商不承担任何风险，而业主承担了全部 工作虽和价格风险，所以承包商在工程中没有成本控制的积 极性，常常不仅不愿意压缩成本，相反期望提高成本以提高 他自己的工程经济效益。这样会损害工程的整体效益。所以 这类合同的使用应受到严格限制，通常应用于如下情况：(1)投标阶段依据不准，工程的范围无法界定，无法 准确估价，缺少工程的详细说明。(2)工程特别复杂，工程技术、结构方案不能预先确 定。它们可能按工程中出现的新的情况确定。(3)时间特别紧急，要求尽快开工。如抢救、抢险工 程，人们无法详细地计划和商谈。为了克服该种合同的缺点，调动承包商成本控制的积极 性，可对上述合同予以改进：事先确定目

24、标成本，实际成本 在目标成本范围内按比例支付酬金，超过目标成本部分不再 增加酬金；若实际成本低于目标成本，则除支付合同规定的 酬金外，另给承包商一定比例的奖励；成本加固定额度的酬金，不随实际成本数虽的变化而变化4.目标合同这是固定总价合同和成本加酬金合同相结合的形式，在 发达国家，广泛应用于工业项目、研究和开发项目、军事工 程项目中。目标合同以全包形式承包工程，通常合同规定承包商对 工程建成后的生产能力或功能、工程总成本、工期目标承担 责任。若工程投产后的规定时间内达不到预定生产能力，则 按一定的比例扣减合同价款；若工期拖延，则承包商承担工 期拖延违约金；若实际总成本低于预定总成本，则节约的部

25、 分按预定比例奖励承包商，反之，则由承包商按比例承担。(4)重要合同条款的确定业主应正确地对待合同，对合同的要求合理，但不应苛 求。业主处于合同的主导地位，由其起草招标文件，并确定 一些重要的合同条款。主要有：(1)适用于合同关系的法律，以及合同争执仲裁的地 点、程序等。(2)付款方式。如采用进度付款、分期付款、预付款 或由承包商垫资承包。这由业主的资金来源保证情况等因素 决定。让承包商在工程上过多地垫资，会对承包商的风险、 财务状况、报价和履约积极性有直接影响。当然如果业主超 过实际进度预付工程款，在承包商没有出具保函的情况下，乂会给业主带来风险。(3)合同价格的调整条件、范围、调整方法，特

26、别是 由于物价上涨、汇率变化、法律变化、海关税变化等对合同 价格调整的规定。(4)合同双方风险的分担。即将工程风险在业主和承 包商之间合理分配。 基本原则是，通过风险分配激励承包商, 控制风险，取得最佳经济效益。(5)对承包商的激励措施。(6)业主在工程施工中对工程的控制是通过合同实现的，合同中必须设计完备的控制措施， 以保证对工程的控制,如变更工程的权力；对计划的审批和监督权力；对工程质虽 的检查权；对工程付款的控制权；当施工进度拖延时，令其 加速的权力；当承包商不履行合同责任时， 业主的处理权等三、承包商的合同策划承包商的合同策划服从于承包商的基本目标和企业经营战略。(1)投标的选择承包商

27、必须就投标方向做出战略决策，其决策取决于市场情况，主要有：(1)承包市场状况及竞争的形势。(2)该工程竞争者的数虽以及竞争对于状况，以确定自己投标的竞争力和中标的可能性。(3)工程及业主状况。包括工程的技术难度，施工所 需的工艺、技术和设备，对施工工期的要求及工程的影响程 度；业主对承包方式、合同种类、招标方式、合同的主要条 款等的规定和要求；业主的资信情况，是否不守信用、不付 款的历史，业主建设资金的准备情况和企业经营状况。(4)承包商自身状况。包括公司的优势和劣势、技术水平、施工力虽、资金状况、同类工程的经验、现有工程数 虽等。 承包商投标方向的确定要最大限度地发挥自身的优势，符合其经营战

28、略，不要企图承包超过自己施工技术水平、 管理能力和财务能力的工程及没有竞争力的工程。(2)合同风险的评价通常若工程存在下述问题，则工程风险大：(1)工程规模大，工期长，而业主要求采用固定总价 合同形式。(2)业主仅给出初步设计文件让承包商做标，图纸不 详细、不完备，工程虽不准确、范围不清楚，或合同中的工 程变更赔偿条款对承包商很不利，但业主要求采用固定总价 合同。(3)业主将做标期压缩得很短，承包商没有时间详细 分析招标文件，而且招标文件为外文，采用承包商不熟悉的 合同条件。(4)工程环境不确定性因素多，且业主要求采用固定价格合同(3)承包方式的选择任何一个承包商都不可能独立完成全部工程，不仅

29、是能 力所限，还由于这样做也不经济。在总承包投标前，他就必 须考虑与其他承包商的合作方式，以便充分发挥各自在技术、 管理和财力上的优势，并共担风险。1.分包分包的原因主要有以下几点：(1)技术上需要。总承包商不可能，也不必具备总承 包合同工程范围内的所有专业工程的施工能力。通过分包的 形式可以弥补总承包商技术、人力、设备、资金等方面的不 足。同时总承包商乂可通过这种形式扩大经营范围，承接自 己不能独立承担的工程。(2)经济上的目的。对有些分项工程，如果总承包商 自己承担会亏本，而将它分包出去，让报价低同时乂有能力 的分包商承担，总承包商不仅可以避免损失，而且可以取得 一定的经济效益。(3)转嫁

30、或减少风险。通过分包，可以将总包合同的 风险部分地转嫁给分包商。这样，大家共同承担总承包合同 风险，提高工程经济效益。(4)业主的要求。业主指令总承包商将一些分项工程 分包出去。通常有如下两种情况：1）对于某些特殊专业或需要特殊技能的分项工程，业 主仅对某专业承包商信任和放心，可要求或建议总承包商将 这些工程分包给该专业承包商，即业主指定分包商。2）在国际工程中，一些国家规定，外国总承包商承接 工程后必须将一定虽的工程分包给本国承包商；或工程只能 由本国承包商承接，外国承包商只能分包。这是对本国企业 的一种保护措施。业主对分包商有较高的要求，也要对分包商作资格审查。 没有工程师（业主代表）的同

31、：1,承包商不得随便分包工程。 由于承包商向业主承担全部工程责任，分包商出现任何问题 都由总包负责，所以分包商的选择要十分慎重。一般在总承 包合同报价前就要确定分包商的报价，商谈分包合同的主要 条件，甚至签订分包意向书。2.联营承包联营承包是指两家或两家以上的承包商（最常见的为设 计承包商、设备供应商、工程施工承包商）联合投标，共同 承接工程。其优点是：（1） 承包商可通过联营进行联合，以承接工程虽大、 技术复杂、风险大、难以独家承揽的工程，使经营范围扩大（2） 在投标中发挥联营各方技术和经济的优势，珠联 璧合，使报价有竞争力。而且联营通常都以全包的形式承接 工程，各联营成员具有法律上的连带责任，业主比较欢迎和放心，容易中标。(3)在国际工程中，国外的承包商如果与当地的承包 商联营投标，可以获得价格上的优惠。这样更能增加报价的 竞争力。(4)在合同实施中，联营各方互相支持，取长补短， 进行技术和经济的总合作。这样可以减少工程风险，增强承 包商的应变能力，能取得较好的工程经济效果。(5)通常联营仅在某一工程中进行，该工程结束，联 营体解散，无其他牵挂。如果愿意，各方还可以继续寻求新 的合作机会。所以它比合营、合资有更大的灵活性。合资成 立一个具有法人地位的新公司通常费用较高，运行形式复杂， 母公司仅承担有限责任，业主不信任。(4)合同执行战略合同执行战略是承包商按企业和工程具