企业新三板上市股东拆借资金问题解决方案新三板挂牌股东拆借资金操作实务.docx

1、企业新三板上市股东拆借资金问题解决方案 新三板挂牌股东拆借资金操作实务新三板上市股东拆借资金操作指引 一、关联方占用资金、购买理财产品 报告期内,存有关联方占用资金和购买投资理财行为。请公司:(1)提供关联方偿还占用资金的凭证;(2)说明公司为规范关联方占用资金和购买投资理财的措施。请主办券商和律师进一步核查并就公司前述措施是否合法、有效发表明确意见。 （1）关联方偿还占用资金的凭证 1)根据xx于2011年4月30日出具的收据,xx公司收到付款人刘雪梅的1,000元现金还款。 2)根据中国工商银行xx支行营业部于2011年5月6日出具的资金划汇(贷方)补充凭证,xx公司收到付款人刘雪梅的10

2、0万元还款。 3)根据中国工商银行xx支行营业部于2011年11月29日出具的中国工商银行业务回单(收款)凭证,xx公司收到付款人刘雪梅的51万元还款。经核查,本所律师认为,截至本补充法律意见书出具之日,xx公司无关联方占用资金的情形。 （2）委托理财凭证 1)经xx公司一届七次董事会及2013第一次临时股东大会审议批准,关联董事及股东回避表决,xx公司委托董事长赵文龙先生购买了名称为广发货币A级契约型开放式基金150万元整。 2)根据中国工商银行xx支行营业部于2013年7月25日出具的中国工商银行资金汇划补充凭证,赵文龙收到xx公司委托理财汇款150万元。 3)根据赵文龙牡丹灵通卡账户历史

3、明细清单,赵文龙2013年7月25日购买理财产品150万元,并于同年8月28日赎回理财产品1,505,317.48元。 4)根据中国工商银行xx支行营业部于2013年8月28日出具的中国工商银行业务回单(收款)凭证,xx公司收到赵文龙受托购买理财产品的本金汇款100万元。 5)根据中国工商银行xx支行营业部于2013年8月29日出具的中国工商银行业务回单(收款)凭证,xx公司收到赵文龙受托购买理财产品的本金汇款50万元。 6)根据xx于2013年8月29日出具的收据,xx公司收到赵文龙受托购买理财产品的利息5,317.48元。 （3）规范关联方占用资金的措施 1)为了规范公司与关联方之间的关联

4、交易,维护公司股东的合法权益,保证公司与关联方之间的关联交易的公允、合理,公司根据有关法律、法规和规范性文件的规定,已在其现行公司章程、股东大会议事规则、董事会议事规则、挂牌后适用的公司章程(草案)及关联交易决策制度等内部规章制度中对关联交易的决策权力和程序作了明确规定。 2)xx公司实际控制人于2014年3月5日出具关于避免资金占用的承诺函,承诺其本人及关联方将不发生促使xx公司为其代垫费用、促使xx公司通过任何方式将资金直接或间接地提供给其本人及关联方使用等占用xx公司资金的行为。 经核查,本所律师认为,xx公司现行公司章程以及其他规章制度中明确了公司在审议关联交易时,关联股东和关联董事实

5、行回避,其规范关联交易的制度合法有效;xx公司实际控制人出具承诺其本人及关联方将不发生占用xx公司资金行为的关于避免资金占用的承诺函合法有效。 二、公司资金与控股股东资金混同 问题：（1）本所律师核查有关陈国英与佳龙股份资金往来的记账凭证、进账单等后发现，陈国英与佳龙股份之间的资金往来主要分为以下几种情况：佳龙股份因生产需要对外支付，财务人员受陈国英指示对外支付，在未收取发票的情况下，视同为“将款项支付给陈国英”。在收到发票后，视同为“陈国英归还款项”。佳龙股份代无锡市滨湖区马山街道办事处财政所借款，马山街道办事处财政所按期支付本息。有限公司阶段，一部分员工的绩效工资、奖金由陈国英以现金形式发

6、放。 为配合银行完成存款余额指标，月末佳龙股份将款项汇入陈国英账户，月初陈国英将款项汇回佳龙股份。陈国英个人向公司借款，后其已归还。佳龙股份受陈国英指示出借给第三人，其后第三人还款。 陈国英将自己的银行汇票、本票交付给佳龙股份，佳龙股份贴现后将票据交付给陈国英。 本所律师认为：第种情况不违反法律法规。第种情况详见本法律意见书“十二、股份公司重大债权债务情况（一）借款合同1、”。第种情况不违反法律法规，但工资以现金形式发放且没有员工签收的工资条，存在法律瑕疵。2013年，佳龙股份在建设银行无锡太湖旅游度假区支行开立批量代付业务资金集中过渡户，至改制前佳龙股份全体员工工资均通过上述账户统一发放。第

7、种第种情况系控股股东滥用对公司的控制权，不利于佳龙股份的资产独立、财务独立。至改制前，陈国英已全部归还其对佳龙股份的欠款，且已作出承诺，在股份公司阶段，未发生类似情形。 三、公司存在转贷行为 佳龙有限于2013年6月17日向无锡农村商业银行股份有限公司借款2500万元。该借款由瑞年集团有限公司、陈国英、鲁文龙提供担保。 经本所律师核查，虽然合同约定为“贷款人受托支付”，但银行仍然将贷款直接汇入佳龙有限账户。该笔款项系佳龙有限代无锡市滨湖区马山街道办事处（以下简称“马山街道办”）借款，佳龙有限与马山街道办签署借款合同，马山街道办委托佳龙有限向银行借款。收到银行贷款后，佳龙有限转交马山街道办。贷款

8、期限届满前，马山街道办于2014年3月7日以汇款的形式将上述借款归还给佳龙有限，佳龙有限于2014年3月10日将前述借款归还给贷款银行。 佳龙股份对马山街道办借款的行为违反了中国人民银行贷款通则第61条规定、非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法【中华人民共和国国务院令（第247号）】第五条第1款规定、行政单位财务规则（中华人民共和国财政部令第71号）第三十九条第二款规定。依据非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法第二十二条，从事非法金融业务尚不构成犯罪的，由中国人民银行没收非法所得，并处非法所得1倍以上5倍以下的罚款；没有非法所得的，处10万元以上50万元以下的罚款。 针对该事项的合法性，本

9、所律师认为，佳龙股份存在违规行为，但尚不构成重大违法违规，理由如下：（1）除上述行为外，佳龙股份从未实施其他企业之间借贷行为或非法从事金融活动。（2）佳龙有限系为马山街道办解决财政困难，并未从本次交易中牟利，其行为并非出于高利转贷之目的，并未扰乱金融秩序。（3）马山街道办已经归还全部借款，银行已经收回全部本息，佳龙股份并未给银行造成损失，且违规行为已经终止。 佳龙股份为马山街道办借款的行为已经终止，贷款合同、借款合同均履行完毕，不存在民事纠纷。但依据非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法第二十二条，佳龙股份存在被罚款的法律风险。对此，佳龙股份的控股股东已经作出承诺，一旦发生民事纠纷或者行政处罚

10、，佳龙股份的所有损失均由控股股东承担。针对该事项的法律风险，本所律师认为，佳龙股份上述行为不会对股份公司及其股东的经济利益造成损害，理由如下：（1）实践中，企事业单位之间或者企事业单位与行政机关之间出于临时资金周转目的而相互借贷的，一般不会被处罚。（2）即使面临罚款，也将由控股股东承担所有罚款。就上述问题的规范措施，详见章程第41条、关联交易制度。 四、公司向股东拆借资金 （830984 德邦装备） 解决方案：进行清理；出具规范关联交易承诺函 披露信息：法律意见书P59 公司向股东拆借资金，由于公司为中小民营企业， 融资渠道单一、 融资困难，随着公司生产规模的扩大，资金需求量上升，公司单纯依靠

11、银行贷款难以满足资金需求。为了保证公司研发投入和生产经营的正常运转，减轻资金压力，公司向部分股东拆借资金。 公司向大部分股东拆借资金因借款时间短，金额不重大，未曾支付利息，不存在故意向公司进行利润输送的动机。向江苏高达创业投资有限公司拆借资金、向江苏经纬投资担保有限公司拆借资金均按照年化 12%的利率计算利息，公司支付的利息占用费未超过银行同期同类贷款利率 4 倍，符合最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见中对借款利率的规定。虽然该等资金拆借行为不符合贷款通则的规定，但鉴于公司融资渠道较为单一，且业务增长对于流动资金需求较大，该项借款有利于缓解公司当时的资金紧张情况，且事后已经进行规范

12、和清理，与相关借款方之间的借款已全部偿还完毕，借款利率符合有关规定，因此并未对公司和相关股东利益造成重大损害。股东向公司的资金拆借，于 2011 年开始逐步清理。截至 2013 年 12 月 31日， 除江苏高达创业投资有限公司和江苏经纬投资担保有限公司的保证金外，已结清所有其他与公司往来款项，对于以往资金占用，按照同期银行贷款利率支付利息。为规范公司关联交易行为，公司、控股股东、实际控制人及其他关联方出具了规范关联交易承诺函；为防范控股股东及关联方占用公司资金，公司实际控制人出具了不占用公司资金的承诺函，承诺：“本人、与本人关系密切的家庭成员以及本人、与本人关系密切的家庭成员控制的除德邦装备

13、外的其他企业已全部清理并归还此前以借款等各种形式占用的德邦装备资金。 自本承诺出具之日起，本人保证本人、与本人关系密切的家庭成员、本人及本人关系密切的家庭成员控制的其他企业将不以任何形式、任何理由占用德邦装备及其控股子公司资金。若本人、与本人关系密切的家庭成员或本人、本人关系密切的家庭成员控制的其他企业违反上述陈述、承诺或保证，本人将赔偿由此给德邦装备造成的一切损失。”为规范公司上述行为，防范控股股东及关联方占用公司资金，公司制定了防范控股股东及关联方资金占用管理制度，对防止公司资金占用措施做出了具体规定。五、股东拆借给公司的资金债权是否合法法规，公司股东、董事等适格性审查 反馈意见重点问题：

14、“7、2011 年 8 月，股东曹希新、吴四娥分别以对公司的 800 万元债权进行出资,其中包括公司向曹希新购买实物资产形成的应付款以及两位股东拆借给公司的资金债权。(1)请主办券商和律师补充核查债权的真实性及债权债务发生的必要性,说明核查方法。(2)请公司补充披露向曹希新购买实物资产的内容、用途、交易的必要性。(3)请公司补充披露衡阳长宏锅炉注销的原因、 注销程序及清算后剩余资产包括未决债务的分配,公司购买的曹希新提供的衡阳长宏锅炉的资产内容、权属是否清晰，是否存在争议;请主办券商和律师补充核查以上事项,以及衡阳长宏锅炉注销对公司股东、法定代表人、董事、高管的适格性是否产生影响。 （一）关于

15、债权的真实性及债权债务发生的必要性以及相关的核查方法 2011 年 8 月，公司注册资本由 3,000 万元增加至 5,000 万元。曹希新、吴四娥分别认缴增资 1,000 万元，其中，曹希新以货币出资 200 万元，以对公司的债权出资 800 万元；吴四娥增以货币出资 200 万元，以对公司的债权出资 800万元，并相应修改公司章程。此次增资价格参照每 1 元注册资本对应的净资产值确定。 1、关于曹希新对公司的债权 曹希新以对公司债权出资的 800 万元，系曹希新以衡阳长宏注销清算分配所获的部分资转让给湖南长宏，湖南长宏应支付给曹希新的现金对价形成的债权。该等资产负债为衡阳长部分固定资产、全

16、部应收款项、存货、无形资产及负债。 衡阳长宏系由曹希新、吴四娥夫妇于 2004 年 10 月 19 日设立的有限责任公司，持有衡阳市工商管理局颁发的注册号为 4304002002166 号企业法人营业执照，法定代表人为曹希新，注册资本 200 万元，其中，曹希新出资 100 万元，吴四娥出资 100 万元，住所在衡阳市蒸湘区衡祁路 27 号 2 楼。衡阳长宏经过多次变更，截至衡阳长宏注销之日-2011 年 7 月 23 日，衡阳长宏持有衡阳市工商管理局颁发的 430400000002212 的企业法人营业执照，注册资本 1,200 万元，其中曹希新出资 700 万元、吴四娥出资 500 万元。

17、 2010 年 9 月 9 日，衡阳长宏召开股东会，决定解散公司。 2010 年 9 月 11 日，衡阳长宏在衡阳日报刊登清算公告，公告债权人于 45 日内联系进行债权清算。 2011 年 3 月 24 日，湖南金马有限责任会计师事务所出具湘金马审字2011第 030 号审计报告，经对衡阳长宏截止 2011 年 3 月 20 日的资产、负债及所有者权益情况进行审计，衡阳长宏账面总资产 26,326,009.88 元，其中：流动资产 19,153,042.47 元，长期投资 450,000.00 元，固定资产 6,972,967.41 元，无形资产 200,000.00 元；负债总额 5,052

18、,767.54 元，其中：流动负债 5,000,383.54元,长期负债 52,384.00 元；所有者权益总额 21,273,242.34 元，其中：实收资本12,000,000.00 元，未分配利润 9,073,242.34 元。 2011 年 3 月 25 日，衡阳长宏股东会通过决议，决定注销衡阳长宏；将现金和土地使用权，合计 8,864,560.08 元净资产分配给吴四娥；将固定资产、无形资产、存货及债权债务等，合计 12,408,682.26 元净资产分配给曹希新。2011 年 3 月 24 日，衡阳金马资产评估有限公司出具横金马评字2011第008 号评估报告，对曹希新拟转让给湖南

19、长宏资产中的固定资产、存货进行评估，经评估，固定资产评估价值为 2,082,967.41 元，存货评估价值为10,104,686.04 元，合计评估价值为 12,187,653.45 元。鉴于衡阳长宏与湖南长宏同属锅炉制造行业，衡阳长宏分配给曹希新的资产有利于湖南长宏的扩大生产规模和持续展，2011 年 3 月 26 日，湖南长宏股东会通过决议，同意曹希新将分配所得的部分资产（部分固定资产、全部应收款项、存货、无形资产及负债），合计账面价值 7,798,304.51 元，转让给湖南长宏。转让资产中的固定资产、存货的价值已经衡阳金马资产评估有限公司 2011 年 3月 24 日出具的评估报告评估

20、。 综上，湖南长宏应支付给曹希新 7,798,304.51 元。 2011 年 7 月，湖南长宏向曹希新借款 270,000.00 元。 2011 年 8 月，曹希新以对湖南长宏的两项债权（应支付给曹希新的7,798,304.51 元的对价和 270,000.00 元借款中的 201,695.49 元），合计 800 万元债权，对湖南长宏增资。 2、关于吴四娥对公司的债权 经核查公司的记账凭证、收据及公司的说明，自 2010 年至 2011 年 7 月，吴四娥先后通过直接交付现金、通过银行转账等方式，合计借予湖南长宏8,044,000.00 元，形成对湖南长宏 8,044,000.00 元债权

21、。2011 年 7 月，吴四娥以上述对湖南长宏的多项债权中的 800 万元债权，对湖南长宏增资。 3、关于债权的核查方法 本所律师核查了以下资料：（1）衡阳长宏的全部工商登记资料；（2）湖南长宏关于受让曹希新资产的股东会决议；（3）股份公司的资产台账；（4）曹希新与公司的借款合同、资金往来凭证；（5）吴四娥与公司的借款合同、收据凭证；（6）衡阳金马资产评估有限公司出具的横金马评字2011第 008 号评估报告并取得了曹希新和吴四娥就增资及债权债务事项出具的书面承诺。 据此，本所律师认为，曹希新、吴四娥对公司的债权真实有效，相关债权债务的发生系股东支持公司发展的需要，有利于公司的做大做强，不存在

22、权属纠纷，且该等资产经过审计、评估，价格公允。 （二）向曹希新购买实物资产的内容、用途、交易的必要性 2011 年 3 月 26 日，湖南长宏股东会通过决议，同意受让曹希新衡阳长宏清算分配所得的部分资产，合计账面价值 7,798,304.51 元。经核查，该等资产包括部分固定资产、全部应收款项、存货、无形资产及负债。转让资产中的固定资产、存货的价值已经衡阳金马资产评估有限公司 2011 年 3 月 24 日出具的评估报告评估。 由于衡阳长宏也是以生产经营锅炉为主，与湖南长宏相同，衡阳长宏分配所得的固定资产、存货、无形资产均与锅炉生产相关，可直接使用于湖南长宏，有利于湖南长宏扩大规模，因此,上述

23、交易具备必要性。 (三)衡阳长宏锅炉注销的原因、 注销程序及清算后剩余资产包括未决债务的分配,公司购买的曹希新提供的衡阳长宏锅炉的资产内容、权属是否清晰，是否存在争议; 经核查，为取得衡阳市白沙洲工业园区管委会（以下简称“管委会”）的优惠政策，曹希新、吴四娥原计划将衡阳长宏的住所迁往白沙洲工业园区，但经与园区管委会沟通，管委会要求应在工业园区新设公司，而非将原有公司迁址。鉴于此，曹希新、吴四娥夫妇出资设立湖南长宏锅炉有限公司。但出资完成进行设立登记时，由于公司建设的厂房尚未完工，不能办理湖南长宏的住所工商登记，经与管委会沟通，同意将先将公司住所注册在衡阳市北塘村 1 号。后于厂房完工后将湖南长

24、宏迁往白沙洲工业园区。湖南长宏住所地注册于白沙洲工业园区后，为集中力量发展，享受相关优惠政策，曹希新、吴四娥决定解散衡阳长宏。 2010 年 9 月 9 日，衡阳长宏召开股东会，一致决定解散公司。 2010 年 9 月 11 日，衡阳长宏在衡阳日报刊登清算公告，公告债权人于 45 日内联系进行债权清算。 2011 年 3 月 24 日，湖南金马有限责任会计师事务所出具湘金马审字2011第 030 号审计报告，经对衡阳长宏截止 2011 年 3 月 20 日的资产、负债及所有者权益情况进行审计，衡阳长宏账面总资产 26,326,009.88 元，其中：流动资产 19,153,042.47 元，长

25、期投资 450,000.00 元，固定资产 6,972,967.41 元，无形资产 200,000.00 元；负债总额 5,052,767.54 元，其中：流动负债 5,000,383.54元,长期负债 52,384.00 元；所有者权益总额 21,273,242.34 元，其中：实收资本12,000,000.00 元，未分配利润 9,073,242.34 元。 2011 年 3 月 24 日，衡阳金马资产评估有限公司出具横金马评字2011第008 号评估报告，对曹希新拟转让给湖南长宏资产中的固定资产、存货进行评估，经评估，固定资产评估价值为 2,082,967.41 元，存货评估价值为10,

26、104,686.04 元，合计评估价值为 12,187,653.45 元。2011 年 3 月 25 日，衡阳长宏股东会通过决议，决定注销衡阳长宏；将货币资金中的 6,419,560.08 元和固定资产中的土地使用权 2,445,000 元，合计8,864,560.08 元净资产分配给吴四娥；将固定资产、无形资产、存货及债权债务等，合计 12,408,682.26 元净资产分配给曹希新。2011 年 3 月 26 日，湖南长宏股东会通过决议，同意曹希新分配所得的部分资产（部分固定资产、全部应收款项、存货、无形资产及负债），合计账面价值 7,798,304.51 元，转让给湖南长宏。转让资产中的

27、固定资产、存货的价值已经衡阳金马资产评估有限公司 2011 年 3 月 24 日出具的评估报告评估。 2011 年 4 月 2 日，衡阳市工商行政管理局通过了衡阳长宏锅炉有限公司清算组成员的备案申请，清算组成员为曹希新、吴四娥，清算组负责人为曹希新。 2011 年 5 月 17 日，全体股东就公司注销的有关事项形成了衡阳长宏锅炉有限公司注销的股东会决议，同意公司清算组于 2010 年 9 月 11 日在衡阳日报刊登了公司注销公告；确认债权债务已按公司法及公司章程清理完结；同意公司清算组所做的清算报告；同意注销公司，并到公司登记机关办理公司注销登记。 2011 年 7 月 23 日，衡阳长宏正式

28、完成工商注销手续。 综上所述，本所律师认为，衡阳长宏的解散、注销程序履行了法律规定的公司内部决策程序及主管部门的注销手续，进行了债权债务公告，符合法律法规的规定，不存在未结诉讼仲裁或行政处罚。曹希新取得相关资产系作为公司出资人，根据公司法取得的对公司清算财产的所有权，符合法律规定，没有权属争议，自衡阳长宏解散注销至今，亦无自然人、法人或其他组织对相关财产提出权利主张，且曹希新愿意承诺对此承担全部责任，所以上述事项不会影响公司本次挂牌。 （四）衡阳长宏锅炉注销对公司股东、法定代表人、董事、高管的适格性是否产生影响公司法第一百四十六条规定“担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企

29、业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年”；“担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年”，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员。本所律师认为，衡阳长宏解散注销是曹希新、吴四娥作为公司出资人，行使公司法规定的权利自行决定解散，并非为被主管部门处罚吊销营业执照或经营不善破产清算。因此，衡阳长宏的注销清算不会对曹希新、吴四娥及其他股东、董事、高级管理人员的任职资格产生影响。 六、资金拆借问题成整改重点 荣昌育种（430762）罕见的公布了一份整改计划书，自承内部控制和信息披露管理制度不完善，大额

30、资金拆借未经股东会审议及披露等问题。 事情始于荣昌育种主办券商发来的一份整改通知，作为持续督导方，平安证券提出三大问题要求荣昌育种进行整改。至此，荣昌育种也是新三板首家收到主办券商整改通知的公司。问题1：截至2014年年末，荣昌育种的其他应收款余额为5880万元，金额较大，请公司在2015年12月31日前收回非关联方欠款。 问题2：截至2014年年末，滨州市恒力绿化工程有限公司尚欠公司1667万元，该欠款方为2014年新增欠款方。恒力绿化与公司分别于2014年11月7日签订借款合同，合同金额为90万元；于2014年12月8日签订借款合同，合同金额为73万元；于2014年12月24日签订借款合同

31、，合同金额为 847万元。以上三笔借款在支付时经过财务总监、总经理、董事长审批，未披露。请公司在整改计划书中对该事项进行说明。 问题3：公司章程及相应制度里对资金拆借审批权限未做相应规定，请公司尽快修订相应制度，并要求公司涉及高管对该制度进行组织学习，并签署知晓并将按照该制度执行的承诺函。 实际上，三个问题都在说一件事儿，就是荣昌育种向非关联方借款太过随意，既未递交董事会、股东大会审议，也未予以披露。财务总监、总经理、董事长三个人一拍板，1667万元也就借了出去。 借款方恒力绿化也是荣昌育种的老熟人，2011年至今，荣昌育种和恒力绿化法人代表李文林一直存在资金往来。对于这次借款，荣昌育种的理由

32、是恒力绿化急于偿还贷款，所以该借款事项未经董事会及股东大会审议。借款期限为2014年11月7日至2015年12月23日。 尽管荣昌育种自称利率及期限约定合理，不存在损害公司、股东及债权人的利益的情形，但将如此大额资金用于拆借，明显会影响到公司的正常经营。 事实上，早在挂牌之前，荣昌育种就存在关联方非经营性资金往来频繁且金额较大的问题。关联方非经营性资金往来问题解决后，非关联方资金拆借问题就浮出水面。对于主办券商的整改通知，荣昌育种提出多项整改措施并承诺在2015年12月31日前收回非关联方欠款，将尽快在对外担保决策管理办法中对于对外资金拆借进行修订，并将修改后的公司规章制度上报公司董事会、股东大会审议。另一方面，公司董、监、高将认真学习规范制度，签署知晓并严格执行对外资金审批流程等承诺，防止发生可能的资金违规占用。七、新三板首现大股东违规占款 凌志环保遭整改江苏证监局指出