破产程序中的保证责任.docx

1、破产程序中的保证责任遇到污染防治问题？赢了网律师为你免费解惑！访问 破产程序中的保证责任一、保证责任在破产程序中的特点研究 即使在正常情况下，保证责任的承担已是复杂的问题，而当有保证牵涉的债务关系出现了债务人或者保证人破产的情事后，保证责任即变得更加复杂，并呈现出许多特殊之处。原因是对债务人概括性强制执行的破产程序，对有关的债权人、债务人及保证人的权利行使都进行了一定的限制或扩张，加剧了其特殊性与复杂性，使得保证责任在破产程序中的处置不能适用一般的法律理论。 （一）保证人不再享有先诉抗辩权 该特点是就一般保证而言的，因其保证人所承担的是补充性保证责任，在正常情况下依法享有先诉抗辩权；但在主债务

2、人破产时，保证人的先诉抗辩权已不再享有，则保证人实质上承担着连带保证责任。据此，债权人取得了向主债务人或一般保证人追偿的选择权，故直接要求保证人清偿保证债务的，应得到法律的支持。 这一特点是有其学理思考和实际需要的。首先，其决定于保证债权在破产程序中特殊法权地位。在主债务人破产程序中的保证债权作为从权利，是以破产债权的存在为成立前提的，但却是一种独立和完整的权利（不因破产债权的变化而减少）。相对于不完整的破产债权，完整的保证债权当然成为主债权人的首选对象。其次，保证债权的特殊地位要求限制先诉抗辩权的行使。在破产程序中，由于主债务人已不能清偿到期债务，债权人向债务人请求履行义务已无实质意义，因此

3、，为了避免债权人的权利主张双重受阻，有必要对保证人的先诉抗辩权予以限制。此外，由于我国破产程序实行的是受理开始主义，则破产案件自人民法院受理破产案件时起即进入破产程序，故根据“破产程序优先于个别民事执行程序”的法律原则，债权人已无法就债务人的财产进行个别执行，事实上已使保证人的先诉抗辩权落空。 （二）保证责任从属性受到限制 在主债务人破产的案件中，为了强化对债权人债权的保护，破产法对保证责任的从属性作出了一定的限制，这种法律限制突出地表现在破产案件中的和解协议上，即破产案件当事人在和解协议中对主债务人实施债务减免或延期偿还让步，但是，其效力并不及于保证人，保证人仍应按保证合同的约定来承担保证责

4、任。 （三）保证责任所担保范围会大于破产债权 当主债务人破产时，主债务人的破产债权依破产法减少的，保证责任依担保法所担保范围会大于破产债权，使得保证人对债权人承担了大于破产主债务人的责任，这是保证债务在破产程序中的特殊运作的一个表现。至于保证人破产，则不存在这个问题，因为保证人破产债权的确定依据是保证责任范围。 这一特点意味着保证责任丧失了原有的从属性，保证人在事实上承担了比已破产的主债务人更大的责任。笔者认为，保证责任在破产案件中的这一特点，对维护当事人的权利是非常有必要的。因为，在主债务人破产时，债权人享有先直接向保证人追偿的选择权，则保证人此时承担的保证责任应该是担保法规定的全部保证责任

5、，这原本就是其份内之事。 （四）保证人的代位追偿权应接受禁止双重受偿规则的限制 代位追偿权是保证人在其代为向主债务人履行清偿责任后所享有的权利。一般认为，其权利范围应以主债务人因保证人的清偿行为所受利益为限。其实质与求偿权不同，是债权的法定转移，即债权人接受清偿后，须将其债权让与保证人。不过，若债权人在破产案件中选择以债权全额向破产人追偿后，再以未受偿的余额向保证人追偿的，保证人在履行保证责任后，便不再享有对破产人的代位追偿权了。理由是，保证人只有在“债务人不履行债务”而代其履行时才享有代位追偿权；而当破产人通过破产清偿已对债务作了履行，即使未能足额清偿，也仍然是一次清偿。如果允许保证人对破产

6、人行使代位追偿权来对其破产债权进行申报，则出现了就同一债权行使双重权利的局面，从而会损害其他债权人利益，破坏了禁止双重受偿规则的精神。因为，“对于任何实质上源于同一债务的债权，在破产程序中只能被赋予一次分配机会，即便该债权可能分别存在于两个独立的合同中”。此时，保证人对破产人未能清偿的债务部分所承担的清偿责任，不得以代位求偿权为由申报破产债权，这正是其担保风险之所在，故应由其自行承担损失。 （五）保证人在破产程序中取得预先追偿权 预先追偿权是在破产程序中对保证人进行有效保护的一项制度。其内容是允许保证人在尚未代替债务人清偿债务时提前行使的追偿权。从而在主债务人破产的情况下，保证人可基于预先追偿

7、权，按其全额申报破产债权，参加破产程序。显然，这一法律设计的目的，在于救济保证人将来的求偿权，维持保证人所负担的清偿责任和其应有权利之间的平衡。 当然，保证人能够基于预先追偿权申报破产债权的前提条件是债权人不申报债权。由于在债权申报期限届满之前，保证人并不能确定债权人是否申报债权，法律赋予了债权人一项通知义务。因此，债权人在明知或应知债务人破产的情况下不申报破产债权，有义务通知保证人，以保障其能够预先行使追偿权，并在未通知保证人时承受相应的不利后果保证人在该债权破产程序中可能受偿的范围内免除保证责任。 （六）债权人对保证人之破产债权的申报是保证人承担保证责任的前提 保证人破产时，其所承担的保证

8、责任不因其破产而免除，这是理论与实务所确立的一项基本原则。其表现为，债权人参加破产程序的，其在破产宣告时所享有的债权额即为破产债权，参加分配后仍然就其未受清偿的债权向被保证人求偿，故保证人在破产的情况下仍应承担其保证责任。 不过，保证人在此承担保证责任的依据，是债权人依法申报债权为破产债权而参加破产程序。因为，从理论上看，破产债权包括现实债权和或然债权（债权是否会发生还处于一种不确定的状态，待一定的条件成熟后，该债务才成为真正现实的债），保证债权就是典型的或然债权。在保证所涉及到的法律关系中，主债务人是债权人的现实负债人，保证人则是债权人的或有负债人。但在保证人破产时，保证人就转化成为现实的负

9、债人，故债权人有权在保证人破产程序中申报债权。人民法院或清算组均应受理该申报，并对其申报债权依法登记在册。反之，如果在保证期限内保证人破产，被保证人尚未履行或履行完债务的，保证人破产的案件为法院受理后，只要债权人选择不申报债权来参加保证人的破产程序便视为其放弃该债权，则保证人的保证义务即随之解除，即保证人的担保义务从债权申报期限届满之日起终止，债权人应向主债务人追究民事责任。 （七）保证责任在主债务人与保证人同时破产时的结果因补充与连带而有差异 当保证关系中的主债务人与保证人同时破产时，其法律后果取决于保证责任的性质。在一般保证范围内的法律结果有三：一是保证人基于补充性保证责任所享有的先诉抗辩

10、权依法被取消。因为，在主债务人与保证人同时破产时，两人的破产程序是同时进行的，如仍要求债权人遵循先主债务人后保证人的清偿顺序进行追偿，便可能出现债权人向保证人追偿时保证人的破产财产已分配完毕的现象。这实际上免除了保证人的保证责任，严重损害了债权人的利益。故为了更有效地维护债权人的合法利益，应取消负补充保证责任的保证人原有的先诉抗辩权，从而打破僵化的清偿顺序，以适应债务人与保证人同时破产的特殊情况。二是债权人得以同时向两破产人申报债权追偿。原因在于：保证所担保的债权是以一般破产债权的地位参加破产程序的，并不享有任何优先权，这对设有保证债权的债权人不利，故需要进一步强化债权人的权利。而在债务人清偿

11、之前，债权人无法确定负补充责任的保证人承担补充责任的范围，所以，在破产分配过程中，债权人可以分别以其保证债权全部向二人同时申报，然后再根据不同情况进行调整，从而保障设有保证的债权获得最大限度的清偿。三是负补充责任的保证人仍承担补充责任。由于债权人已同时向主债务人求偿，保证人在向债权人清偿后便不能取得对债务人的代位追偿权，所以，其仍应承担补充责任，即仅实际清偿债务人未能清偿的部分。其理论依据就是一般保证责任的补充性，意味着债权人最终不会获得超过其债权总额的破产财产，因此，即便债权人从保证人和被保证人的破产财产中分得的财产之和完全超过其应享有的债权时，也需通过必要程序将超过部分退给保证人作为破产财

12、产供破产程序中的其他债权人分配。 而在连带保证范围内，负连带保证责任的保证人与主债务人同时破产时，其处理原则是，债权人可以其债权总额同时或先后分别作为破产债权向每个破产人追偿，但其获得清偿的总数不得超过原债权额。 不仅如此，还需处理好以下问题：1应当明确，负连带责任的保证人与主债务人之间的责任关系是主次关系而非分担关系，这意味着负连带责任的保证人在代主债务人承担清偿责任后，有权就全部清偿额向主债务人追偿。不过，由于主债务人此时已作破产清偿，则保证人履行保证责任后的代位追偿权将无实际意义，而因此受到的损失当归于其保证的风险损失。2由于允许债权人向破产的保证人和主债务人同时申报破产债权，则债权人从

13、保证人和主债务人的破产财产中分得的财产之和完全可能超过其应享有的债权。对此，债权人应将超过部分退给保证人作为破产财产，以供破产程序中的其他债权人分配，而不是将其退给主债务人。 （八）保证责任在破产程序中的效力置后于物的担保责任 关于保证与物的担保并存时效力孰先孰后，学说之一是“物的担保责任与保证责任平等说”，从而，债权人可以在保证与物的担保中选择行使担保权利；学说之二是“物的担保责任优先说”，又包含物的担保责任“相对优先”和“绝对优先”的区别。前者提出，债权人可以选择行使担保权利，但保证人在承担保证责任之后可向债务人求偿，并代位行使债权人享有的担保物权，该代位行使的担保物权消灭。后者认为，债权

14、人应先向物上担保人主张权利，在其未受清偿的范围内，再向保证人主张权利，保证人仅对物的担保以外的债权额承担保证责任。笔者认为，“物的担保责任绝对优先说”更具合理性，即法谚之所谓“人的担保系不如物的担保（plus cautionis in re est quam in persona）”。其理由在于，人的保证在性质上属于债权，债权人对担保人的财产并无优先受偿权；而物的担保在性质上属于物权，债权人对担保物享有优先受偿权。 既然物的担保效力优于人的保证，物的责任履行也优先于人的保证责任履行，相应地，在同一债权中既有保证又有物的担保的，保证人对债权人担保物权的行使享有先诉抗辩权。依理类推，主债务人被宣告

15、破产时，由于债权人仍可以对担保物继续执行其债权实现程序，故保证人对物的担保的先诉抗辩权仍然有效。这是基于物的责任优先原则产生，而不是基于补充保证责任产生，从而，该先诉抗辩权是一般保证人和连带保证人均可享有的权利，不同于一般保证人特有的先诉抗辩权。这一规则不仅适用于被保证人破产，也适用于保证人的破产。 与此相适应，保证人对有物担保的债权不承担保证责任，故只要债权有物的担保，保证人就只对物的担保以外的债权承担保证责任。只要债权人放弃物的担保，保证人就可以在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。 如何理解放弃继承的法律效力 婚姻需要满足哪些条件才能成立呢 协议离婚会遇到哪些问题 夫妻离婚怎样分公司股权

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