标准并购协议并购协议条款释义补充.docx

1、标准并购协议并购协议条款释义补充标准 公司并购协议并购协议样本条款讲解第一条 企业合并 1.1款 兼并 1.2款 股东会议 1.3款 并购条款的填报;有效时间 1.4款 兼并的效力 1.5款 营业执照和章程 1.6款 董事 1.7款 高级职员 1.8款 备选的兼并结构 1.9款 必要行动的采取 第二条 股份的换算和交换 2.1款 股份的换算 2.2款 持不同意见的股东 2.3款 股份转移记录 2.4款 股票证书的让与和交换 2.5款 兼并支付的确定和支付 第三条 交易完成 第四条 卖方和被出售公司(“公司”)的陈述和保证 4.1款 组织;附属公司和其他所有权利益 4.2款 授权 4.3款 “公

2、司”和附属公司的资本规模 4.4款 “公司”和附属公司证券权益 4.5款 财务报表和预测 4.6款 不存在未披露的负债 4.7款 应收账款账户 4.8款 最近存货 4.9款 清偿能力 4.10款 负债 4.11款 公允意见 4.12款 产品和服务的保证和储备及其保留 4.13款 公众责任和财产损害索赔的准备 4.14款 保险 4.15款 拥有或租赁的不动产 4.16款 固定资产;租赁资产 4.17款 权益和相关事项 4.18款 知识产权 4.19款 经营所必需的资产 4.20款 附加合同 4.21款 客户和供应商 4.22款 同业竞争界限 4.23款 限制性承诺 4.24款 账册和记录 4.2

3、5款 银行账户 4.26款 雇员福利计划;劳动关系 4.27款 法律诉讼 4.28款 对法律的遵守 4.29款 不违反;同意 4.30款 非法支付 4.31款 经纪人和发现者 4.32款 不存在特定变化或事件 4.33款 所提供信息的精确性 4.34款 向“证券和交易委员会”提交的报告 4.35款 投资目的 4.36款 经销商关系和特许权 第五条 购买方的陈述和保证 5.1款 组织 5.2款 授权 5.3款 不违反;同意 5.4款 法律诉讼 5.5款 经纪人和发现者 5.6款 业务 5.7款 所提供信息的精确性 第六条 卖方和“公司”的承诺 6.1款 履行业务 6.2款 交易结束前的行为 6.

4、3款 提议;披露 6.4款 附加财务报告 6.5款 对应收款账户的补充摘要 6.6款 买方的调查 6.7款 通知 6.8款 获得记录 6.9款 股东会议 6.10款 反对的股东;通知 第七条 买方的承诺 第八条 买方、“公司”和卖方的承诺 8.1款 向政府报告 8.2款 公告 第九条 购买方责任的条件 9.1款 对协议的遵守 9.2款 到交易完成日为止陈述和保证的真实 9.3款 第三方的命令和同意的意思表示 9.4款 公司行为 9.5款 卖方和“公司”顾问的意见 9.6款 没有重大不利变化 9.7款 法律诉讼 9.8款 融资 9.9款 权益保险 9.10款 反对的股东 第十条 卖方和“公司”责

5、任的条件 10.1款 对协议的遵守 10.2款 到交易完成日为止陈述和保证的真实 10.3款 第三方的命令和同意的意思表示 10.4款 公司行为 10.5款 买方顾问的意见 10.6款 法律诉讼 第十一条 税收事项 11.1款 陈述、保证和承诺 11.2款 税收支付责任 11.3款 免责 11.4款 交易完成后的责任 11.5款 进一步的保证和支持 11.6款 审计事项 11.7款 可能应由卖方负责的特定税收要求 第十二条 陈述的存续;补偿 12.1款 卖方的补偿 12.2款 存续公司的补偿 12.3款 重要性 12.4款 补偿的存续 12.5款 对索赔和损害赔偿的限制 12.6款 第三方当事

6、人的索赔 12.7款 被补偿方的税收补偿 12.8款 补偿权利 第十三条 非竞争 第十四条 协定的终止 14.1款 未能及时完成交易的终止 14.2款 欺诈;补救 14.3款 特定履行 第十五条 其他事项 15.1款 定义 15.2款 费用支付 15.3款 协议的修改或撤销 15.4款 转让 15.5款 负担和受益 15.6款 经纪人 15.7款 整体协议 15.8款 管制法律 15.9款 通知 15.10款 契约副本 15.11款 权利累积 15.12款 条款的可分割性 15.13款 进一步保证 15.14款 保密信息 15.15款 书面和披露 第一条 企业合并 1.1款 兼并 1.2款 股

7、东会议 1.3款 收购条款的填报;有效时间 1.4款 兼并的效力 1.5款 工农业执照和章程 1.6款 董事 1.7款 高级职员 1.8款 备选的兼并结构 1.9款 必要行动的采取 第二条 股份的换算和交换 2.1款 股份的换算 2.2款 持不同意见的股东 2.3款 股份转移记录 2.4款 股票证书的让与和交换 2.5款 兼并支付的确定和支付 第三条 交易完成 交易完成的日期、时间和地点。 第四条 卖方和被出售公司(“公司”)的陈述和保证 4.4款 “公司”或附属公司证券权益 4.9款 清偿能力 4.10款 负债 4.12款 产品和服务的保证与储备及其保留 4.13款 公共责任和财产损害索赔的

8、准备 4.19款 经营所必需的资产 4.21款 客户和供应商 4.22款 同业竞争界限 4.23款 限制性承诺 4.24款 账册和记录 4.25款 银行账户 4.35款 投资目的 4.36款 经销商关系和特许权 4.1款 组织;附属公司和其他所有权利益。 4.2款 被转让公司和受让方都是适当的组织、合法地存在并且很好地遵守了它们注册地域法律的公司。在与此相同的日期由卖方交付买方的披露声明(“披露声明”)的4.1款规定了本公司或是其他任何附属公司(以合并报表为基础)直接或是间接地占到权益资本的10%或更多，或是账面价值超过 元(, )的权益利益或投资。每一个附属公司都是很好地组织、合法地存在并很

9、好地遵守了它的注册或是组织地域的法律。“公司”和附属机构每一家都有着公司或其他必要的权力或权威去拥有、租赁它的财产和资产，像现在所进行的那样将其业务继续下去，并很好地遵守了对它拥有或是租赁的财产有着管辖权的法律，或是它所进行的业务的性质使得这样的资格或是许可非常必要，除非未能拥有这样的资格或是许可以及未能很好地遵守法律将不会有重大不利影响。从协定的目的来看，“不利影响”这个词是指对公司及其作为一个整体的附属公司的财务状况、经营、收入、资产、前景和状况有着不利影响的任何事件。“公司”已经向其买方交付了其营业执照和章程的真实、正确的副本，以及其每一个下属公司的营业执照、相当于章程的文件的真实、正确

10、的副本。“公司”和任何附属公司都不能在公司或是一家附属公司所拥有的附属公司权益资本之外的任何“人”上拥有任何权益投资或是其他利益。 4.3款 授权。本协定和为“公司”或卖方执行、交付和履行而构想的任何文件、协定的执行、交付和履行，或是所构想的交易的完成，已经被“公司”的董事会和股东以及卖方的董事会适当地采纳和批准，看具体情况而定。公司和卖方有着所有的必要的权力和权威来执行、交付和履行这个协定及相关文件，并且完成本协定和相关文件中所构想的交易。本协定一直并且到结束日为止，连同每一份相关文件都将是代表卖方和公司补适当和有效地授权、执行和交付的。本协定及到交易结束日为止连同相关文件都将是“公司”和卖

11、方的有效的和有约束力的责任，与各自的条件相一致，视具体情况而定，对于“公司”和卖方来说是可应用、可执行的。 4.4款 “公司”和附属公司的资本规模。 (1)“公司”资本股票经授权、已发行和流通在外的股份由每股价值 元的 股普通股以及其他任何股份(例如优先股)的构成比例，其中有 股为已发行和流通在外(以上统称“公司资本股票”)。“公司”资本股票中已发行和流通在外的股份，是被适当地授权的、有效地发行、完全付清股款并且除投资额外不承担其他费用或责任的，并且没有违反任何个人、任何协定或是这种股份的发行者在发行时受到约束的任何法律或规章下的优先购买权。附属公司权益资本流通在外的股份或是单位，都是被适当授

12、权、有效发行、付清股款和除投资额外不承担其他费用或责任的。“公司”或是附属公司都没有因为发行任何证券、或是采取任何行动(或忽略采取任何行动)，而导致因违犯法律而产生的索赔。 (2)在本日不存在任何特性的、关于“公司”或任何附属公司的任何证券或是在其上的虚拟证券利益的期权、认股证、可转换证券、安排、协定或是承诺，(无论是以口头还是书面形式)，也不存在与“公司”的资本股票或是任何附属公司的权益资本的表决权相关的投票信托或是其他协定、谅解。 4.4款 “公司”和附属公司的证券权益。 (1) 卖方在“公司”资本股票的所有已发行和流通在外的股份上有着良 好、有效的权益，并且免除了所有与本协定的内容不相符

13、合的索赔、留置、抵押、指控、证券利益、拖累和其他任何类型的限制。卖方不是限制这类股份转移其他任何协定、文件或是谅解的当事人，也不受其约束。 (2) 并且除非本协定有规定，每一家附属公司的权益资本的已发行和流 通在外的股份都免除了所有的索赔、留置、抵押、指控、证券利益、负担或是任何类型的限制。 4.5款 财务报表和预测。 (1)卖方已经向买方提供了“公司”及其附属公司的本年度或是年末的、经审计的合并财务报表(包括资产负债表、损益表、股东权益变动表和财务状况变动表)的真实、完整的副本(在过去五年中的每个财政年度填报)，并伴有到此时止或在此期间内“公司”官方的独立审计人员的意见(以上统称“财务报表”

14、)。“财务报表”连同其附注，公正地反映了“公司”及其附属公司在本日的合并财务状况，以及“公司及其附属公司中的每一家的动作合并结果、股东权益、财务状况的变动情况，除非在官方独立审计人员的附注意见里特别指出。卖方已经向买方提供了“公司”及其附属公司的未经审计已合并和合并中的、在最接近的季度末或刚结束的财务期末的资产负债表(“最近的资产负债表”)，以及“公司”及其附属公司在或到期限的结束日时的相关的、已合并和合并中的损益表、股东权益变动表、财务状况变动表的真实、完整的副本(统称为“未审计的财务报表”)。“未审计的财务报表”公允地反映了“公司”及其附属公司在该日的财务状况，经营的合并结果，以及在刚结束

15、的会计期间内的股东权益和财务状况的变动情况。这种“未经审计的财务报表”同样是按照公认会计准则来编制的，并且同以前的会计期间相一致。 (2)卖方已经向买方提供了“公司”以 为结束日的财务年度内预测的资产负债表的真实和准确的副本，以及以 为结束日的会计期间内预测的损益表和预测的现金流量表(以上统称“预测财务报表”)。“预测的财务报表”是合理的和数学上的精确，隐含在这样预测下的会计假设为该预测提供了一个合理的基础。用来准备预测的财务报表的数字，在所有重大方面都是真实和准确的。 4.6款 不存在未披露的负债。直到本日和交易结束日为止，除了在经营的正常过程中所发生的例外，在最近的资产负债表或附注中保留或

16、是披露的事项中，“公司”及其附属公司无论过去或现在都不存在着多于 元金额的、任何性质的负债，无论这种负债是否是已发生的、绝对的、偶然的、到期的或是即将到期的。 4.7款 应收账款账户。卖方向买方已经提供、或是将要在交易结束日提供“公司”及其附属公司到 日为止的所有应收账款的一份清单，该清单在所有重大方面都是真实、正确和完全的，并且列出了应收账款的账龄。“公司”及其附属公司的所有应收账款，显示了它们在与过去的实践相一致的普通、惯常的经营过程中实际完成的销售额。自从“最近的资产负债表”基准日以来， (a)在准备“最近的资产负债表”之时，“公司”及其附属公司有效的实际动作中，没有什么能要求如下比率得

17、以重大提高:(1)应收账款准备;(2)“公司”或附属公司的应收账款。 (b)应收账款的账龄的构成没有发生重大的不利变化。 4.8款 最近存货。“公司”及其附属公司以合并为基础、反映在“最近的资产负债表”的存货只由处于良好状况之下的资产组成，并且在通常的经营过程中是可以出售或是不可出售的，但要扣除包含在“最近的资产负债表”中的存货准备且该准备对于这样的目的已经足够。这样的存货根据公认会计准则的成本与市价孰低法而在“最近的资产负债表”中予以估值。 4.9款 清偿能力。卖方以及“公司”、附属公司中的每一家在交易结束日，或是在此前一刻，将是有清偿能力的。“清偿能力”对于一家单位来说，意味着(1)其财产

18、的公允价值超过了债务的总金额;(2)能够在债务到期时进行支付。 4.10款 负债。负债中没有一项会因为拟议中交易的完成而需要加速偿还，本协定的执行或是拟议中交易的完成也不会导致这类协定下的任何欺诈。 4.11款 公允意见。从财务的观点来看，公司的股权有人在兼并中所获得的每股报酬对其是公允的。 4.12款 产品和服务保证和储备及其保留。同“最近资产负债表”基准日之时或是之前所发生的销售相关的任何或是所有产品保证索赔的数额，将不会超过“最近资产负表”中包含的产品保证准备的数额，该准备是按照一致运用的GAAP来预留的，根据与“公司”所了解的保证相关的任何或是所有情况，以及它为了产品保证索赔已经实际支

19、付的数额。 4.13款 保险。是关于“公司”及其附属公司的所有当前有效的保险单，保险协定或是自我保险计划的一个完整、正确的清单，这些针对相应的意外事故、风险和偶发事件的保险单证，是同财务状况良好、信誉卓著的保险公司，以与致力于与“公司”或附属公司相类似的业务的公司的惯常实践和标准相一致的类型和数额所签订的。这样的每一份保单和协定之下的保障，都是完全有效的;对于那些取消或不续保时没有通知，或是任何索赔都不承认，或是保险费大大提高的保单和协定，都不会被“公司”及其附属公司、卖方所接受。 4.14款 拥有或租赁的不动产。 “公司”或任何附属公司拥有或租赁、已经约定(或是有权利)购买、出售或租赁，或是

20、有责任购买、出售或租赁的所有不动产及相关的任何担保单据，包括添附于这样的不动产上的固定附属物的一般说明，以及不为公司或任何附属公司拥有的任何这类固定附属物的特别说明。特别是在租赁的情况下，就出租人、或让渡人的名字，不动产所占用土地的面积，基本的年租金和其他相关支付金额，以及其他条件需要进行概述。单个的集合年度租金支付的不动产的所有租赁合约的真实副本，在本日前已经送达买方处。 4.15款 固定资产;租赁资产 (1)“公司”或任何附属公司拥有或租赁，已经约定出售或租赁，或是有责任购买、出售或租赁的、账面价值达到 元(或更多)或是所要求的年度租金支付超过 美元的所有设备、机构或是其他有形动产;特别是

21、在租赁的情况下，要对出租人或让渡者的名字，财产状况，基本年度租金和其他相关支付金额，以及其他条件进行简要叙述。单独的集合租金支付额已经超过 元的这类资产的所有租约的真实副本，已经在本日以前送达买方。到本日为止，没有登记在这份清单中的“公司”及其附属公司拥有或租赁的所有这类资产的账面价值，加起来不超过 元。 (2)本协定中构想的交易的完成，不需要来自任何此类有形动产的出租人、许可者或是其他让渡者的同意。 4.16款 权益和相关事项。 (1)“公司”或是一家附属公司拥有有效和可交易的权益、或是一个有效的租赁利益在如下事项上: (a)体现在“最近的资产负债表”中的，或是在“最近的资产负债表”基准日之

22、后所获得的、公司或附属公司的所有财产和资产; (b) 服从“财务会计标准准则中对经营租赁的规定的，并且不反映在“最近的资产负债表”中的所有财产或是资产; (c) “公司”或任何附属公司在进行它们各自的业务时拥有或是利用的所有其他财产或资产。 在前述句子中提到的所有财产和资产，目前正被“公司”或附属公司拥有或保留，在交易结束日之时和之后也将被公司或一家附属公司所持有，免除了所有的权益缺陷或是异议、抵押、留置、典当、指控、购买选择权或是任何类型或特性的负担，除了: (1)针对当前还没有到期和支付的税收的留置; (2)无论是个别还是总体，权益和地役权的留置、不完善，都不会重大地扣减财产的价值，或是影

23、响财产的目前使用，或是严重地损害拥有、租赁或是利用此类财产的单位的动作，或是重大地损害这些单位对此类财产的使用; (3) 来担保作为一项负债反映在“最近的资产负债表”中的债务的抵 押品和留置物; (4) 在业务的正常进程中产生或发生的机械师的、承运人的、工人的、 (5) 修理工的及其他类似留置; 4.17款 经营所必需的资产。“公司”和附属公司合起来直接或间接地拥有、租赁所有的资产和财产，或是成为当事人的所有许可和其他协定，都是“公司”及其附属公司为像以前所进行的那样继续经营和动作而在目前被使用或是合理地需要的，并且“公司”的股东、卖方或是它们的任何分支机构都不拥有被公司和附属公司继续像目前所

24、进行的那样经营或是动作而正使用的任何财产或资产。 (1)以“公司”或任何附属公司作为一方当事人的每一项协定，其涉及或也许涉及的由公司或任何附属公司支付的每条合计付款额(无论是否因为作为商品或服务的担保或保障结果的债务而支付)达到 美元或更多; (2)“公司”或任何附属公司进行超过 美元的资本花费、资本增加或资本改善的每一项未决承付款项; (3)对于“公司”的任何高级职员、雇员或是前任高级职员、雇员的、支付额超过 美元的雇佣合同，必须在本日之后的任何时间被要求做出(但不包括针对任何雇员的、以提前30日或更少时间的通知而结束，并且对于这样的结束不支付额外补偿的合同); (4)“公司”或任何附属公司

25、的任何股票期权或是股票分享权利计划、安排; (5)“公司”或任何附属公司的任何抵押是其他形式的被担保的负债; (6)“公司”或任何附属公司的任何未担保且总的未付余额超过 美元的公司债券、票据或是分期付款责任，但不包括在经营的正常过程中发生的贸易支付; (7)“公司”或任何附属公司因为借款而发生负债的任何保证，但不包括为积聚而做出的背书、在正常经营过程中做出的保证或给予的信用证，以及合计不超过 美元的其他保证。 (8)“公司”或任何附属公司对其账面价值超过 美元的任何单项资产或是合计超过 美元的资产的购买、出售、处置或是租赁，以及非正常经营过程中的存货出售的任何协定，包括选择权; (9)“公司”

26、或任何附属公司是一方当事人的合同，在该合同下“公司”或任何附属公司会因为此前对别的公司或是任何部门的业务、所有或接近所有资产或是股票收购，而有义务进行合计超过 美元的支付或附带开支; (10)“公司”或任何附属公司作为当事人与工会签订的任何合同; (11)任何合同或是拟议中的合同，包括但不限于以“公司”或任何附属公司为一方当事人的对独占权、“雇工”协定、特别佣金、雇佣合同、购买定单、出售定单、抵押和保证协定的让与、许可、转让、并且(A)包含了“公司”或任何附属公司对任何发明、商业秘密、独占信息、商标、服务品牌、商号、版权或是其他知识产权上的任何权利的授予或是转让，无论是以现在的、追溯以往的、预

27、期的或是附条件的名义，也不管这样的发明、商业秘密、独占信息、商标、服务品牌、交易名称、版权、物质实体或是别的知识产权在合同成立时是否存在;(B)包含了“公司”或任何附属公司所做的一个承诺，答应对关于任何发明、商业秘密、独占信息、商标、服务品牌、商号、版权、原创作品的物质载体或是其他任何名目的知识产权的收购、应用或使用的任何总金额或是专利使用费(版税)或是其他支付或对价，也不管这样的总金额、使用费或是其他对价是否曾经被做出或是接到; (12)与卖方、“公司”或任何附属公司的任何高级职员、董事或雇员的任何合同，且(A)在合同的整个期限内支付的金额至少是 美元或者在任何12个月的期限内超过 美元;(

28、B)合同条件不是互不受对方控制的; (13)“公司”或任何附属公司是一方当事人的，与日常的经营过程无关、但对“公司”或任何附属公司的财务、经营、收入的状况或前景很重要的任何其他合同、协定或是别的文件，并且不被本款陈述的(1)到(12)项条款中的原因所排除。 除了披露声明的4.20款中规定的、当事人之间约定的例外，所有与披露声明的4.20款相关的合同、协定或是其他文件的真实、完整的副本，已经由卖方送达，或者至少在交易结束日的十个营业日以前送达给买方。所有这样的合同、协定或是其他文件，对于作为一方当事人的“公司”或任何附属公司来说都是可以按照条件执行的，除非适当的破产、重组、清算、延期偿还或是现在

29、或以后生效的其他类似法律，或是通常的平衡原则将会影响到其可执行性。 4.18款 账册和记录。 (1)“公司”和附属公司的会计账册和其他财务记录，在所有重要方面 都是完整和正确的，并且一直以与良好的业务实践相一致的方式予以保存。 (2)“公司”和附属公司的会议记录，正如先前交给买方及其顾问的一 样，包含了所有会议的准确记录，并且确切反映了“公司”和附属公司的股东、董事和董事会下的任何委员会的所有主要的公司行为。 (3)买方已经或将要在结束日以前，获取得到段落(1)和(2)中提 到的所有这类记录的渠道。 4.19款 银行账户。“公司”和附属公司每一个账户的每一家银行的名字、储蓄和贷款或是其他金融机

30、构，包括现金分配账户，或是安全的保管箱以及有权在账户上签字或是可以接近这一切的所有人的名字是真实全面的。 4.20款 法律诉讼。根据对卖方和“公司”进行尽职调查以后的最大所知，不存在可能会产生重大不利影响的、未决的或威胁的法律行为、诉讼、进程或是调查。卖方或“公司”没有任何合理的基础会知道可能产生这种效应的类似行为;“公司”或是任何附属公司，在任何法庭或是其他政府部门、委员会、局、机构、署或是媒介的可能有着重大不利影响的任何判决、命令、书面命令、强制令或是判决上，都不存在欺诈。 4.21款 对法律的遵守。 (1)“公司”和附属公司遵守与它们目前所进行的业务相关的一切国家和地方机构的规定、法律、

31、条例、规则、规章和命令; (2)“公司”和附属公司已经获得了它们进行各自业务所需的一切政府 许可、准许和授权(“准许”)，并且所有这类准许都是完全有效的，在任何这样的准许上都不存在着违犯，并就卖方所了解到的情况而言，没有未决或是威胁的诉讼程序将会撤销或是限制这类准许。 (3)“公司”或是任何附属公司在过去的5年中都没有接到过关于对任 何这类机构规定、法律、条例、规则、规章或是命令的未经证实的违纪或是潜在违犯(无论是否已经改正)的通知，或是任何司法机构或政府部门的命令或法令。 4.22款 不违反;同意。本协定和相关文件的执行、送达和履行，以及 买方和卖方所构想的任何交易的完成都不、也将不: (1)违反卖方或“公司”的营业执照或章程的任何条款; (2)违反，或是在一段时间内造成了违反了任何责任的任何条款，或是导致了加速或使任何当事人有条件加速(无论是否在通知或是时间失效或是两者之后)，或是导致了在“公司”或任何附属公司财产上的任何留置、指控、抵押、担保利益或是其他负担的产生或施加，根据以“公司”或任何附属公司为一方当事人、或是其任何财产受到约束的任何抵押、留置、租赁、协定、允许、证明书、许可、文件、法律、命令、裁定、判决或是法令的任何条款。所有这些违反、加速、创造和施加的效应合计起来，将使“公司”或任何附属公司遭受的责任