新三板反馈问题集锦.docx

1、新三板反馈问题集锦新三板反馈问题集锦第一、迪尔化工一、重点问题：公司主营业务为浓硝酸、稀硝酸的生产和销售。请律师和主办券商补充核查：（1）公司是否符合国家产业政策，是否属产业结构调整指导目录（2013年版）规定的限制类或禁止类企业，就是否符合挂牌条件发表明确意见；（2）公司生产经营场所是否符合当地的产业规划，是否存在搬迁风险，建议公司作重大事项提示；（3）公司是否属危险化学品生产使用企业；（4）依据危险化学品环境登记管理办法（试行）等国家环境法规的规定，公司及子公司是否需办理危险化学品环境管理登记，公司及子公司各已建及在建生产线及日常生产经营包括产生的废气、废水、固体废物和危险物、噪声等的处置

2、是否符合环境保护部门的监管要求，取得排污许可证，缴纳排污费，环保设施稳定运行且达到环保部门的日常监管要求；（5）依据危险化学品安全管理条例，公司新建、改建、扩建生产、储存危险化学品的建设项目，是否已通过安全生产监督管理部门的安全条件审查，日常生产经营是否符合安全生产监督管理部门的监管要求；（6）公司披露的竞争优势包括可以采取多种运输方式包括水路、公路、铁路运输，上述运输方式是否为公司自主实施，公司是否具有相关资质并配备合格人员。二、重点问题：公司及子公司报告期分别受到泰安市质量技术监督局、宁阳县环保局、宁阳县国家税务局稽查局的行政处罚。请主办券商和律师依据安全生产法环境保护法，进一步核查报告期

3、公司及子公司是否曾发生其他安全生产及环境污染事故，公司是否为生产人员建立了劳动保护措施，是否存在重大违法违规情形，就是否构成挂牌障碍发表明确意见；三、重点问题：根据法律意见书，公司3万吨/年浓硝酸技术改造项目“系以飞达化工名义立项，飞达化工取得项目立项后，以该项目招商引资，并于2001年5月21日与省建第二安装公司以及其他36名自然人出资共同成立了宁阳迪尔，而后以宁阳迪尔的名义取得建设项目环保设施竣工验收检测报告以及其他文件”。请主办券商和律师就该项目程序的合规性发表意见。四、重点问题：公司法人股东华阳集团为国有独资公司。请主办券商和律师补充核查华阳集团出资入股公司、以及公司改制履行的国有股备

4、案、登记或批复程序，就其合规性发表意见。五、重点问题：公司报告期关联交易频繁，主要客户及供应商中均存在关联方。请主办券商及律师核查公司的关联方披露是否完整准确，公司与关联方之间是否存在相互占用资金、资产及其他资源的情形，并发表意见。六、重点问题：公司报告期各期末存在大额应收票据。（1）请公司补充披露各报告期末前五大应收票据出票人的名称、期限及公司对其销售内容，期后承兑情况，结合信用政策及变动情况分析应收账款余额及其占营业收入比重波动原因，是否存在期末应收账款转应收票据情形，假设对应收票据计提坏账准备对各期财务信息的具体影响；（2）请公司说明并披露报告期应收票据的各类发生额、背书转让、贴现、期末

5、余额等情况，说明是否存在追索权纠纷及重大风险因素，应收票据的内控制度，采用票据的结算方式是否符合销售合同的约定，报告期是否存在无真实交易背景的票据；（3）请主办券商及律师核查上述事项并发表意见。七、重点问题：2012年、2013年末其他应收款分别为3457.33万元、1975.61万元，主要为对关联方山东万紫园旅游开发有限公司的拆借款。请公司说明并补充披露报告期内向关联方拆借资金的原因，履行的法律程序，请主办券商及律师核查上述资金借贷是否符合相关法律法规的要求，是否形成关联方占用公司资金的情形，说明截至目前的清偿情况，并发表意见。八、重点问题：为解决同业竞争，济南双硝技术开发有限公司控股股东孙

6、立辉已于4月8日与刘文利签署股权转让协议。山东润禾钾盐科技有限公司与公司生产经营范围部分重合，孙立辉承诺将于5月底前退出公司。请主办券商和律师补充核查股权转让的真实性，以及同业竞争解决措施的有效性。九、重点问题：公司披露财富化工制定了岗位风险金考核制度方案，实行个人缴纳风险金的管理制度。请主办券商和律师补充核查其合规性。十、重点问题：2001年有限公司设立，有山东宁阳县飞达化工有限公司、山东省建设第二安装有限公司与郑秀红等共计38名股东。其中，山东宁阳县飞达化工有限公司以土地使用权出资169.6万元。请公司补充披露无形资产过户登记情况；请主办券商和律师补充核查。十一、重点问题：2003年3月，

7、有限公司进行第一次股权转让。（1）请公司补充披露转让单价分别为1元和2元的原因；请主办券商和律师进行核查，股权转让的合规性发表意见。（2）公司披露有限公司设立时刘秀芹出资额为1万元，本次转让股权1.02万元，转让后出资额为0.49万元。有限公司设立股东张大涛、李婷的出资额分别为2万元、0.60万元，转让额分别为0.51万元、0.147万元，转让后出资额为0.98万元、0.294万元。请主办券商和律师补充核查出现上述矛盾情形的原因。（3）根据申报文件有限公司设立时朱卫东未出资，在本次股权转让中未受让股权，转让后的股权结构表中朱卫东出资额为5万元。请主办券商和律师补充核查出现上述矛盾情形的原因。（

8、4）请主办券商和律师全面核查公司历史上历次股权转让、增资的真实性、合规性及披露文件的真实性、准确性、完整性，就公司股权是否存在纠纷，股权是否清晰发表明确意见。十二、重点问题：2007年1月，飞达化工与孙立辉达成股权折抵借款的调解书，飞达化工以其持有的公司257.4801万元出资额折抵其所欠孙立辉的257.4801万元借款及利息。请主办券商和律师补充核查上述股权折抵借款行为的合规性，公司股权是否存在争议。十三、重点问题：2011年8月，有限公司第六次股权转让。股东迪尔集团、孙立辉转让股权与上海兴迪尔投资股份有限公司的单价分别为1元、2.42元。请主办券商和律师补充核查同次转让不同价格的原因。十四

9、、重点问题：请律师对公司用电的合法合规性发表意见。第二、丽明股份一、反馈意见重点问题之：基地公司为公司控股股东。（1）请公司补充披露公司历次股东出资及股权转让是否需要履行国有资产相关程序，历次股权转让是否涉及国有资产流失的情形；（2）请主办券商及律师发表意见。二、重点问题之：公开转让说明书披露孵化公司目前的主要业务为实业投资、劳务派遣，但报告期内公司经常性向其采购存货。（1）请公司在公开转让说明书中详细披露控股股东及实际控制人控制的企业实际从事业务情况，与公司是否存在同业竞争；（2）请公司补充披露与孵化公司的合作模式，公司向其采购存货的原因；（3）请公司补充披露对于潜在同业竞争的应对措施及其有

10、效性；（4）控股股东、实际控制人同业竞争承诺函的主要内容；（5）请主办券商及律师补充核查，对是否存在同业竞争发表明确意见，说明判断依据及其合理性。三、重点问题之：报告期内，公司存在经常性的关联交易，且金额较大。（1）请公司补充披露关联交易的主要内容、必要性、定价公允性，是否履行必要程序，公司对关联交易的规范制度及具体落实情况；（2）请主办券商及律师补充核查，并对上述情况发表意见。四、重点问题之：开转让说明书中披露公司依托一汽集团及国家级汽车电子高新技术产业基地的支持，获得了强有力的支撑，且公司业务发展规划为立足一汽车型开发产品。（1）请公司补充披露与一汽集团及国家级汽车电子高新技术产业基地的合

11、作方式；（2）请主办券商及律师补充核查，并发表意见。五、重点问题之：程传海及其配偶于桂芝目前分别持有孵化公司 49.55%、18.02%的股份，但公司仅认定程传海为实际控制人。（1）请公司详细论述判断依据；（2）若报告期内实际控制人发生变更，请公司说明并披露：实际控制人发生变更的原因，目前公司股权是否明晰，是否存在潜在的股权纠纷；对比公司管理团队的变化，说明实际控制人经营公司的持续性、公司管理团队的稳定性；对比实际控制人变更前后公司业务的发展方向、业务具体内容的变化；对比实际控制人变更前后客户的变化情况；实际控制人变更前后公司收入、利润变化情况；（3）请公司结合上述内容就实际控制人变更事项做重

12、大事项提示；（4）主办券商及律师就实际控制人的认定，及实际控制人变更对公司业务经营、公司治理、董监高变动、持续经营能力等方面是否产生重大影响发表明确意见。六、重点问题之：公开转让说明书披露，公司已经成功打入日本市场。（1）请公司补充披露主要销售方式，是否具备相应经营资质；（2）请公司说明是否具备经营所需的全部资质，请主办券商及律师发表意见。七、重点问题之：区域协同医疗平台系统著作权由公司与长春博益信息技术有限公司共同享有。（1）请公司补充披露是否与长春博益信息技术有限公司就该著作权的权利与义务作明确约定，是否存在纠纷；（2）请主办券商及律师发表意见。八、重点问题之：请公司补充披露房屋租赁情况，

13、包括出租人名称、租赁双方是否存在关联关系、房屋位置及面积、合同期限、租金价格及公允性等；请主办券商及律师就公司租赁房屋的合法合规性及是否存在纠纷发表意见。九、重点问题之：公司多名董事、高级管理人员、核心技术人员曾在启明信息任职。（1）请公司补充披露公司软件著作权、专利、技术等是否存在权属纠纷，是否存在侵权风险；（2）请主办券商和律师发表意见。十、 其他问题之：请公司补充披露职工监事赵跃先生担任公司其他职务的情况，并核对公司董监高及核心技术人员情况是否存在类似未披露的情况，请主办券商及律师发表意见。第三、新三板股改中特殊问题的解决方案一、股权代持、股权转让瑕疵问题股权不明晰比较常见的有股权代持、

14、历次股权转让中可能存在的诉讼等等。股权代持的核查首先要从公司股东入手，向股东说明相关法律法规的规定，明确股权代持对公司上新三板挂牌转让的法律障碍，说明信息披露的重要性，阐述虚假信息披露被处罚的风险，说明诚信在资本市场的重要性。如果股东能够自己向中介机构说明原因，一般情况下，中介机构可以根据股东的说明进一步核查，提出股权还原的解决方案。核查中需要落实是否签署了股权代持协议，代持股权时的资金来源，是否有银行流水，代持的原因说明，还原代持时应当由双方出具股权代持的原因，出资情况，以及还原后不存在任何其他股权纠纷、利益纠葛。如果股东未向中介机构说明，中介机构自行核查难度较高，但是还是可以通过专业的判断

15、搜索到一些蛛丝马迹，如该股东是否在公司任职，是否参加股东会，是否参与分红，股东是否有资金缴纳出资，股东出资时是否是以自有资产出资，与公司高级管理人员访谈，了解股东参与公司管理的基本情况等。二、职工持股会清理问题1、职工持股会召开理事会，作出关于同意会员转让出资（清理或解散职工持股会）的决议；2、职工持股会召开会员代表大会，做出关于同意会员转让出资（清理或解散职工持股会）的决议；3、转让出资的职工与受让出资的职工或投资人签署出资转让协议；4、受让出资的职工或其他投资人支付款项。职工持股会清理的难点1、职工持股会人数众多，一一清理，逐一签署确认函或者进行公证，难度较大；2、部分职工思想和认识不统一

16、，不愿意转让出资；3、部分职工对于出资转让价格期望值较高；4、拟挂牌公司在历史上未按照公司章程发放红利，职工对公司的做法有意见，不愿意配合；5、职工持股会人员因工作调动、辞退、死亡等原因变动较大，难以取得其对有关事项的确认或承诺；6、部分职工与拟挂牌公司存在法律纠纷，不愿意配合职工持股会的清理。案例：章丘鼓风机职工持股会清理、绿地集团职工持股会清理方案职工持股会历次股权转让和职工持股会清理过程中，股权转让履行的决策程序，股权转让价格是否合理，职工持股会的清理过程是否合法合规，股权转让是否真实、自愿，是否存在纠纷或潜在纠纷。三、关联方披露（关联方的认定）1、一方控制、共同控制另一方或对另一方施加

17、重大影响，以及两方或两方以上同受一方控制、共同控制或重大影响的，构成关联方。控制，是指有权决定一个企业的财务和经营政策，并能据以从该企业的经营活动中获取利益。（1）共同控制，是指按照合同约定对某项经济活动所共有的控制，仅在与该项经济活动相关的重要财务和经营决策需要分享控制权的投资方一致同意时存在。（2）重大影响，是指对一个企业的财务和经营政策有参与决策的权力，但并不能够控制或者与其他方一起共同控制这些政策的制定。2、下列各方构成企业的关联方：（一）该企业的母公司。（二）该企业的子公司。（三）与该企业受同一母公司控制的其他企业。（四）对该企业实施共同控制的投资方。（五）对该企业施加重大影响的投资

18、方。（六）该企业的合营企业。（七）该企业的联营企业。（八）该企业的主要投资者个人及与其关系密切的家庭成员。主要投资者个人，是指能够控制、共同控制一个企业或者对一个企业施加重大影响的个人投资者。（九）该企业或其母公司的关键管理人员及与其关系密切的家庭成员。关键管理人员，是指有权力并负责计划、指挥和控制企业活动的人员。与主要投资者个人或关键管理人员关系密切的家庭成员，是指在处理与企业的交易时可能影响该个人或受该个人影响的家庭成员。（十）该企业主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员控制、共同控制或施加重大影响的其他企业。四、同业竞争与关联交易处方式a、申请挂牌公司应披露是否存在与控股股

19、东、实际控制人及其控制的其他企业从事相同、相似业务的情况。对存在相同、相似业务的，应对是否存在同业竞争做出合理解释。申请挂牌公司应披露控股股东、实际控制人为避免同业竞争采取的措施及做出的承诺。b、申请挂牌公司应披露最近两年内是否存在资金被控股股东、实际控制人及其控制的其他企业占用，或者为控股股东、实际控制人及其控制的其他企业提供担保，以及为防止股东及其关联方占用或者转移公司资金、资产及其他资源的行为发生所采取的具体安排。企业上市微信公众号TL189*c、申请挂牌公司应根据公司法和企业会计准则的相关规定披露关联方、关联关系、关联交易，并说明相应的决策权限、决策程序、定价机制、交易的合规性和公允性

20、、减少和规范关联交易的具体安排等。申请挂牌公司应披露最近两年股利分配政策、实际股利分配情况以及公开转让后的股利分配政策。五、实际控制人的认定实际控制人：指通过投资关系、协议或者其他安排，能够支配、实际支配公司行为的自然人、法人或者其他组织。控制：指有权决定一个公司的财务和经营政策，并能据以从该公司的经营活动中获取利益。有下列情形之一的，为拥有挂牌公司控制权：1.为挂牌公司持股50%以上的控股股东；2.可以实际支配挂牌公司股份表决权超过30%；3.通过实际支配挂牌公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任；4.依其可实际支配的挂牌公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响；5.中国

21、证监会或全国股份转让系统公司认定的其他情形。六、重大违法违规的认定行政处罚法及相关法律中没有鉴定什么是重大违法违规行为，重大违法违规也不是一个法律概念，实践中律师需要自行判断是否属于重大违法违规行为，但是律师一般都比较谨慎，需要企业到相关行政机关开具行政处罚不属于重大违法违规的证明文件。行政机关在处理企业上市、新三板挂牌比较谨慎，开具的文件也趋向规范化、格式化。比如，企业因发票丢失、财务不规范等原因被税务部门处罚几百或者几千元，或者上万元，如何判断是否属于重大处罚呢？在相关行政法规中有一个情节严重的加重处罚，一般在行政处罚中适用情节严重、造成严重后果的，一般即便是行政处罚机关出具不属于重大违法

22、违规行为，律师也要慎重做出判断。对于相关行政处罚中，处罚金额不大，如低于10万元，未出现情节严重的事项，明确为一般行政处罚，或者适用简易程序的，或者行政处罚并非针对公司主营业务做出的行政处罚，律师一般均可以自行做出判断。实践中相关行政处罚机关亦会根据相关法律法规开具属于一般行政处罚、或者适用简易程序处罚、或者情节轻微的处罚，该等情况下，律师基本上可以判断是否属于重大行政处罚行为。七、历史上存在集体企业改制、清理挂靠问题1、城镇集体所有制企业条例集体企业的职工（代表）大会审议厂长（经理）提交的各项议案，决定企业经营管理的重大问题。2、城镇集体所有制企业、单位清产核资产权界定暂行办法（企业产权界定

23、工作小组）（1）进行产权界定（2）依法审计、资产评估（3）产权交易所交易（4）产权主体或职工（代表）大会同意（5）集体资产管理部门审核认定第四、新三板同业竞争问题的解决之道新三板同业竞争问题的解决之道（一）同业竞争的含义及影响所谓同业竞争，是指发行人的控股股东、实际控制人及其控制的其他企业从事与发行人相同、相似的业务，从而使双方构成或可能构成直接或间接的竞争关系。存在同业竞争的公司有可能出现控股股东利用控制与从属关系进行各种内部活动和安排，从而做出有损于上市公司利益的决定，并进而侵害其他股东，特别是中小股东的权益。基于此，证监会对于A股上市公司一般要求其上市时不得存在同业竞争，同业竞争问题也是

24、A股上市公司上市时不得触碰的一根红线。（二）新三板挂牌对同业竞争的审核原则从目前已经挂牌的公司来看，股转公司对于同业竞争的态度比较宽容，不会因为公司存在同业竞争问题而否决公司挂牌。但宽容并不表示不重视，相反目前股转公司十分关注同业竞争问题的披露和解决。目前股转公司对同业竞争的审核尺度为：拟挂牌公司新三板挂牌的相关申报材料应对公司存在的同业竞争问题进行完全和充分的信息披露和风险提示，以达到对投资人的风险警示效果。在具体的反馈意见中，股转公司会经常问到拟挂牌公司对同业竞争问题具体的解决措施以及上述措施是否合理有效。（三）新三板挂牌同业竞争的解决思路综合上述审核尺度，我们认为，如果您的公司计划在新三

25、板挂牌且存在同业竞争问题，我们建议您及早咨询专业的律师对公司的同业竞争问题进行判断并进行合理的规范。根据我们的项目经验，我们在辅助公司进行新三板挂牌时，对于同业竞争问题一般遵循着下列的解决思路与原则：（欢迎关注微信公众号：广深港法律智库，该团队在新三板挂牌方面具有丰富的经验）1对公司是否存在同业竞争进行判断我们在判断拟挂牌公司与关联方之间是否存在同业竞争时，通常会关注以下几方面的内容：考察产品或者服务的销售区域或销售对象。若存在销售区域地理距离远、销售对象不同等因素，即使同一种产品或者服务，也可能不发生业务竞争及利益冲突。如存在细分产品，可考察产品生产工艺是否存在重大差异。若拟挂牌公司与竞争方

26、的产品同属于某一大类行业，但又存在产品细分情形，则两者之间的生产工艺也将可以成为考察是否存在同业竞争的重要方面。考察拟挂牌公司所在行业的特点和业务方式。有时在具体个案中，股转公司也会结合拟挂牌公司所在行业的行业特点和业务运作模式来具体判断是否构成同业竞争。2对公司存在的同业竞争进行分步规范由于股转公司对同业竞争问题的审核并不是采用像证监会那样一刀切的方式，在具体的新三板挂牌项目中，我们一般建议拟挂牌公司从易到难分步解决同业竞争问题：第一，对于那些容易解决的同业竞争，我们建议企业在挂牌前尽力解决。（1） 所谓“容易解决”是指 解决 该同业竞争问题不会对公司的正常经营和主营业务产生重大不利影响，企

27、业解决该问题亦不会支付巨大的财务成本 ，当然，同业竞争是否“容易解决”届时还需要根据企业的基本情况来判断。（2） 解决同业竞争大致有以下办法：解决方式具体操作办法“拿进来”以股权转让的方式将同业竞争公司转为拟挂牌企业的子公司；或拟挂牌企业回购同业竞争公司的业务和资产。“转出去”注销同业竞争公司，或将公司项下存在同业竞争的公司或资产转让给独立第三方。其他方式根据具体企业情况，以协议买断销售、以市场分割协议解决和充分论证同业但不竞争等方式也可解决同业竞争问题。第二，对于那些短期内难以解决的同业竞争，我们需要企业在挂牌时由公司的控股股东和实际控制人出具解决同业竞争问题的承诺函，在该承诺函中，公司的控

28、股股东和实际控制人应对解决同业竞争的具体办法、时间以及届期未能解决同业竞争的法律后果作出明确的承诺。第五、新三板实务之联动设计特殊出资方式处理虽然公司法对公司出资方式进行了规定，但是在实务中仍然有企业的出资方式与公司法规定不符（由于特殊原因得以设立），这些情况对新三板挂牌产生重大影响，必须及时予以规范。一、案例回顾【代码：430266，名称：联动设计】2003 年 6 月 8 日，武汉联动召开股东会，全体股东决议通过了武汉联动电力有限公司章程，决议武汉联动注册资本为 1000 万元人民币，其中人力资源出资 340 万元，人力资源出资部分分配：黄万良 230 万元、任德才 50 万元、朱桂兰 4

29、0 万元、黄玉娇 20 万元；留学生创业园以管理资源出资 10 万元。选举唐衍发、黄万良、刘智达、任德才、龚祥桂为公司董事，选举朱桂兰、黄玉娇、唐晓庆为公司监事。2004 年 7 月 1 日，武汉联动通过股东会决议，同意公司未到位的注册资本本次全部以实物出资的方式出资到位，本次出资到位后：黄万良出资额为 360万元，其中现金出资 91 万元，人力资源出资 230 万元，实物出资 39 万元；衍新电力出资额 60 万元，全部为现金出资；镇江鑫德物资有限公司出资额为 25万元，全部为现金出资；留学生创业园出资额为 10 万元，以管理资源出资；龚祥桂出资额 303 万元，全部以实物出资；黄玉娇出资额

30、为 50 万元，其中现金出资 10 万元，人力资源出资 20 万元，实物出资 20 万元；朱桂兰出资额为 100 万元，其中现金出资 55 万元，人力资源出资 40 万元，实物出资 5 万元；任德才出资额为 75 万元，其中现金出资 25 万元，人力资源出资 50 万元；赖明云出资额为15 万元，全部以实物出资；尧弘出资额为 2 万元，全部以现金出资。同意将公司经营期限变更为 60 年；同意修改公司章程。2012 年 11 月 3 日，武汉联动通过股东会决议，一致同意股东黄万良以货币人民币 280 万元填实其在公司的 280 万元人力资源出资，以货币 342 万元填实其在公司的实物出资；股东黄

31、玉娇以货币人民币 20 万元填实其在公司的 20万元人力资源出资，以货币 20 万元填实其在公司的 20 万元实物出资；股东朱桂兰以货币人民币 40 万元填实其在公司的 40 万元人力资源出资，以货币 5 万元填实其在公司的 5 万元实物出资；股东赖明云以货币 15 万元填实其在公司的15 万元实物出资；股东武汉留学生创业园以货币人民币 10 万元填实其在公司的10 万元管理资源出资。二、处理方式1、关于以货币资金填实人力资源出资及管理资源出资2001 年 2 月 19 日，武汉市东湖开发区管理委员会发布了武汉东湖开发区管委会关于支持武汉光电子信息产业基地（武汉中国光谷）建设若干政策实施细则的通知（武新管综200110 号）（“通知”），根据该通知第七条的规定，股东以人力资源入股的，经全体股东约定，可以占注册资本的 35%（含35%）以内。2000 年 4 月 12 日，武汉市人民政府办公厅发布了关于加快高新技术创业服务中心建设与发展步伐的通知（武政办200063 号），该通知第七条之规定：“鼓励创业中心通过投资、提供优质服务等方式持有在孵企业的一定股权。”依据上述通知，2003 年武汉联动设立时，股东黄万良、黄玉娇、朱桂兰、任德才分别以人力资源向公司出资共计 340 万元；股东