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1、辽宁省委党校研究生法学专业入学考试法学综合复习题讲解 2013年,辽宁省委党校研究生法学专业,入学考试法学综合复习题法学辨析1.法是统治阶级意志的体现:统治阶级意志是“取得胜利、掌握国家政权的阶级的意志”。在阶级社会中,“掌握国家政权的阶级”只能是在经济关系和社会关系中居于统治地位的阶级。但应当指出,法所反映的统治阶级意志不是统治阶级的所有意志,通常只有与统治阶级根本利益一致的意志,才需要上升为国家意志并通过法的形式表现出来。另外,法所反映的统治阶级意志,是统治阶级的共同意志,不是阶级内部某个人的意志或意志的简单相加。这种根本意志、共同意志是阶级作为一个整体在政治、经济上的根本利益的反映。2.

2、实体法和程序法:实体法和程序法是依据法所规定的具体内容的不同而对法的形式进行的一种分类。3.社会主义法的本质特征:社会主义法是阶级性与人民性的统一,社会主义法具有阶级性,但它不同于以往剥削阶级的法律而是有着更为广泛的人民性。体现了以万人阶级为领导的广大人民的意志。4.法系:当代主要法系有三个：大陆法系、英美法系、社会主义法系。5.两大法系比较:第一,法律渊源木同。第二法的分类不同。第三,立法技术不同。6.法律关系的要素法律关系的要素包括主体、客体和以权利、义务为主的内容。7.物法律意义上的物是指由法律关系的主体支配的、在生产和生活中所需要的客观实体。并不是一切天然存在的物都可以是法律关系的客体

3、。8.法律事件是指法律规范规定的,不以法律关系主体的意志为转移的、能够引起法律关系产生、变更和消灭的客观现象。9.法律行为是指法律规范规定的,以法律关系主体的意志为转移、能够引起法律关系产生、变更和消灭的行为。10.正义的概念:正义是一个相对的概念,是指它是有条件的、受制约的、可变的概念,并不是指不存在判断是否正义的客观标准。11.正义与法律的关系:一个不正义、不道德的法律、只要是合法地制定的,仍应被认为具有法律效力。12.利益也是法律的实现的动力和归宿:首先,利益决定着法律的形成和发展。其次,法律对利益的形成、实现和发展有能动的反作用。13.道德与法律具有一致性,它们都表现为社会的行为规范,

4、二者互相渗透、相辅相成。14.当代中国主张的法治和德治和古代儒法两家各自主张的德治与法治,在用语上有相似之处,但在实质上或形式上都有原则区别15.制定法:制定法既包括国家立法机关制定的法律,也包括国家中央行政机关和地方国家机关在职权范围内制定和发布的规范性法律文件。16.判例法:在当代中国,判例不是法的渊源不具备普遍的约束力,但其对司法和执法工作具有一定的指导价值。17.当代中国立法的指导思想:以经济建设为中心,坚持四项基本原则,坚持改革开放,建设富强、民主、文明、和谐的社会主义现代化国家。这是我国立法的根本指导思想。18.当代中国的立法程序:我国的立法程序主要有以下四个步骤：法律议案的提出、

5、法律草案的审议、法律草案的表决和通过以及法律的公布。19.法的实施:包括执法、司法和守法。20.法的遵守:即“守法”,是法的实施的基本形式,其内容包括三个方面：权利的行使；积极义务的履行；禁令的遵守。21.执法:执法是以国家的名义对社会进行全面管理,具有国家权威性。22.司法机关适用法律必须遵循的基本原则:第一,司法公正和效率。第二,公民在法律面前一律平等。第三,以事实为根据,以法律为准绳。第四,司法机关依法独立行使职权。第四,违法行为的主观方面是指行为人主观上有过错。23.即行为人对自己的违法行为应当承担的带有强制性的法律后果。法律责任必须由国家司法机关或其他国家授权的机关予以追究,其他任何

6、组织和个人都无权行使这种职权。24.法律制裁是指国家专门机关对违法者依其应负的法律责任而采取的强制性惩罚措施,是国家保证法的实施的重要形式。25.立法解释是制定该法律的国家机关对法律的解释,它属于立法的补充,具有普遍的约束力,其解释的效力与解释的法律相同。26.非正式解释:非正式解释也称非法定解释、无权解释,是指XX的国家机关、社会组织或公民个人对法律规范所作的没有法律效力的解释,其不被作为执行法律的依据,非正式解释包括学理解释和仔意解释。27.法律监督释义:从狭义上讲,是指专门国家机关依照法定权限和程序,对一般国家机关活动的合法性所进行的监督；从广义上讲,是泛指一切国家机关、社会组织和公民对

7、各种有关活动的合法性所进行的监督。28.我国宪法的发展历程:新中国宪法的历史从1949年的共同纲领开始之后,在各个不同的历史发展阶段制定了相应的宪法,经历了曲折的历程。1954年9月召开的第一届全国人民代表大会,通过了中华人民共和国宪法）,即54宪法。它由一个序言和4章106条构成。54宪法是我国历史上第一部社会主义类型的宪法,是一部较好的宪法。第二部宪法是1975年宪法,它只有30条,是一部内容很不完善并有许多错误的宪法。第三部宪法是1978年宪法,共60条。由于它是在粉碎“四人帮”以后仅1年的时间里颁布的,所以没有完全摆脱1975年宪法的影响。第四部宪法是1982年宪法,即现行宪法,它由一

8、个序言和4章138条构成。这部宪法既坚持了四项基本原则,又从实际出发,实事求是,是新中国成立以来最好的一部宪法,是社会主义初级阶段治国安邦的总章程。1982年宪法颁布后,为了适应改革开放和社会主义现代化建设的需要,共进行了四次修改,即1988年、1993年、1999年和 2004年,共有力条修正案。29.我国是人民民主专政的社会主义国家:工人阶级是领导阶级。工人阶级对国家的领导是通过政党实现的,在中国共产党的领导下有明确的革命目标。工人阶级在现代化建设中发挥着重要的作用。工农联盟是人民民主专政的阶级基础。工农联盟是我们实现社会主义市场经济的依靠力量,是党和国家制定政策以及国家制定法律的基本出发

9、点。知识分子是人民民主专政的依靠力量之一。我国宪法序言明确规定,社会主义建设事业必须依靠工人、农民和知识分子,团结一切可以团结的力量。知识分子不是一个独立的阶级,它是工人阶级的重要组成部分。30.政治权利和自由:它包括选举权和被选举权,公民的言论、出版、集会、结社、游行、示威的自由。31.行政法的法律渊源:行政法的法律渊源,又称法律形式,是关于行政法律规范以什么方式表现的制度。在我国成文去的立法制度中,行政法的表现形式是很丰富的：32.行政机关:行政主体的角色主要由国家行政机关担任,但行政机关并非在任何场合都是行政主体,当行政机关以机关法人的平等身份参与民事活动时,不作为行政主体看待。33.抽

10、象行政行为和具体行政行为:抽象行政行为,是指国家行政机关制定法规、规章和其他有普遍约束力的行为规则的行为。34.行政许可:行政许可是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请,经过依法审查准予其从事特定活动的行为。35.行政许可是一种依申请的行政行为。行政机关不能依职权主动进行行政许可,必须以行政相对人的申请为前提。36.民法的概念:(1)平等主体之间的财产关系。财产关系是人们在生产、分配、交换、消费过程中形成的具有经济内容的社会关系。民法只调整平等主体之间的财产关系。(2)平等主体之间的人身关系。人身关系是指与人身密切相联而无直接财产内容的社会关系。民法调整的人身关系是平等主体之间发生并且能

11、够用民事方法加以保护的那部分人身关系,包括人格权关系和身份关系。37.法人的民事权利能力和民事行为能力:法人的民事权利能力不同于自然人的民事权利能力,法人的民事权利能力从法人成立时产生,到法人终止时消灭。法人不享有与自然人的人身不可分离的权利。38.物权的概念和特征:概念：物权是指权利人直接支配其标的物,并享受其利益的排他性权利。特征：物权是权利人对物的权利。物权是以权利人直接支配标的物并享受其利益为内容。物权是由权利人直接行使的。物权是排他性的权利。39.债权概述:债是按照合同的约定或者依照法律的规定,在当事人之间产生的特定的权利义务关系。在债的法律关系中,享有权利的一方称为债权人,负有义务

12、的一方称为债务人。40.债权主要有如下特点：1.债权为请求权。债是特定当事人之间的特定的权利义务关系,所以,债权人只能请求债务人为一定的行为,债权人的利益只能通过债务人履行债务才能实现。2.债权为相对权。债权债务仅存在于特定的当事人之间,因而债权人只能请求特定的债务人为一定的行为。3.债权的设立具有任意性。债发生的原因可分为法定之债和约定之债,约定之债的设立采取任意主义。4.债权具有平等性。数个债权人对同一债务先后发生数个债权时,各个债权具有同等的效力。41.法定继承:法定继承又称无遗嘱继承,是指继承人的范围、继承顺序、代位继承以及遗产的分配原则由法律直接规定下来的继承。42.遗嘱继承:遗嘱继

13、承是指被继承人死后,按其生前所立遗嘱的内容,将其遗产转移给指定的法定继承人的一种继承方式。立遗嘱的被继承人是遗嘱人,接受遗嘱指定的继承人是遗嘱继承人。43.商标的概念:商标即商品标记,俗称“牌子”,是附置于特定商品或服务之上的,由文字、图形、字母、三维标记、颜色组合或上述要素的组合构成的,具有显著特征,便于将一生产者或者经营者的商品或服务与其他生产者或经营者的商品或服务区别开来的标记。44.不受著作权法保护的作品:依照我国著作权法,不受保护的作品有四类：1.法律禁止的作品；2.法律、法规、政府文件等；3.时事新闻；4.历法、通用数表、通用表格和公式。45.职务发明的判断标准:只要发明人或设计人

14、作出的发明创造符合下列条件之一,均属于职务发明：在本职丁作中作出的发明创造；履行本单位交付的本职工作之外的仟务所做出的发明创造；退职、退休或者调动工作后1年内作出的,与其在原单位承担的本职工作或者分配的任务有关的发明创造；主要利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。46.合同的订立:合同的形式有书面的,也有口头的。合同订立的程序包括要约和承诺。47.违约责任:违约责任是指当事人因违反合同义务应承担的责任。48.不正当竞争行为:不正当竞争行为包括：欺骗性交易行为；商业贿赂行为；虚假宣传行为；侵犯商业秘密的行为；低价倾销行为；不正当有奖销售行为；商业低毁行为。49.劳动合同订立:劳动者与用人单位

15、建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。订立劳动合同,应当遵守合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。50.自然人主体:自然人成为犯罪主体应当具备三个条件：实施了危害社会的行为；达到法定刑事责任年龄；具备刑事责任能力。51.犯罪故意:所谓故意,就是明知自己的行为会造成危害社会的结果并且希望或者放任这种结果发生的一种心理态度。52.犯罪过失:过失犯罪是指应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果,因为疏忽大意而没有预见,或者已经预见而轻信能够避免。53.无过当防卫:刑法第20条第3款对暴力犯罪的正当防卫作了特别规定：“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危害及人身安全的暴力犯罪,

16、采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。”54.故意犯罪形态:根据刑法学理论,故意犯罪的形态可以分为两类：一类是完成罪,就是犯罪既遂。犯罪既遂是指行为人的行为完全实现了分则条文规定的某一项犯罪构成。另一类是未完成罪,包括犯罪预备、犯罪未遂和犯罪中止三种情况。55.主犯:刑法第26条规定：“组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。”56.从犯:刑法第27条规定：“在共同犯罪中起次要或者辅助作用的,是从犯。”所谓“次要作用”,就是指对于共同犯罪的形成与共同犯罪行为的实施、完成起次于主犯的作用。所谓“辅助作用”,是指为犯罪提供方便、帮助创造条件

17、,而不直接实行犯罪的帮助犯。刑法第二十七条规定,对于从犯,应当从轻、减轻或者免除处罚。57.胁从犯:根据刑法第28条的规定,胁从犯是指被胁迫参加犯罪的犯罪分子。刑法第28条规定,对于被胁迫参加犯罪的,应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。58.教唆犯:教唆犯是指故意唆使他人实施犯罪的罪犯,其特点是唆使他人犯罪,而本人不打算或者没有实际参与实行的犯罪分子。59.对累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子,不得假释。60.地域管辖:地域管辖是指确定同级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。61.举证责任

18、:举证责任是指当事人对自己提出的主张,有提出证据并加以证明的责任。举证责任的负担原则是谁主张,谁举证”。62.简易程序的适用范围:适用简易程序的只能是基层人民法院及其派出法庭；简易程序只能适用于一审；适用简易程序的只能是事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单民事案件。63.取保候审和监视居住:64.取保候审是指人民法院、人民检察院和公安机关对未被逮捕的犯罪嫌疑人、被告人,为防止其逃避侦查、起诉和审判,责令其提出保证人或缴纳保证金,并出具保证书,保证随传随到的一种强制方式。65.监视居住是指人民法院、人民检察院和公安机关对未逮捕的犯罪嫌疑人、被告人,责令其不得离开指定的区域,并对其活动予以监

19、视和控制的一种强制措施。66.拘留:拘留是指由公安机关、人民检察院决定,由公安机关执行的对现行犯或者重大嫌疑分子采取的临时限制其人身自由的强制措施。67.逮捕:逮捕是指经过人民检察院批准或决定,或者由人民法院决定,由公安机关执行的一种较长时间的限制犯罪嫌疑人、被告人人身自由的强制措施。68.人民法院不受理的案件包括：国防政胶等国家行为；行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令；行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定；法律规定由行政机关最终裁定的具体行政行为。69.举证责任:根据我国行政诉讼法的规定,被告对做出的具体行政行为负有举证责任,应当提供做出该具体行政行为的

20、证据和所依据的规范性文件,否则应当承担败诉的后果。法学简答1.法的特征法的特征可以概括为以下五个方面：法是调整人们行为或社会关系的规范,具有规范性。法是由国家制定或认可的,体现了国家对人们行为的评价,具有国家意志性。法是由国家强制力作为最后保证手段的法律体系,具有国家强制性。法在国家权力管辖范围之内具有约束力,具有普遍约束性。法有严格程序规定,具有程序性.2.指引作用。法律作为一种行为规范,通过规定各种权利和义务,为人们提供某种行为模式,指引人们可以这样行为、必须这样行为或不得这样行为,从而对行为者的行为产生影响。J社会主义法与共产党政策的区别第一,两者制定的组织和程序不同。第二,两者实施的方

21、式不同。第三,两者表现的形式不同。第四,两者调整的范围和社会功能不同。第五,两者的稳定性和灵活性程度不同。3.法律与道德虽然有一致性,但毕竟是两种不同的社会规范,不能互相代替。二者的区别在于：第一,在上层建筑中所属的范畴不同。第二,表现的形式不同。4.违法行为必须具备以下四个条件：第一,违法必须是一种违反法律的行为,即具有本身行为的违法性。第二,违法通常总要在一定程度上侵犯法所保护的社会关系,行为结果具有社会危害性。第三,违法行为的主体必须是实施违法行为、具有相应的责任能力的公民、法人或其他组织。5.宪法是国家的根本法宪法的根本法地位主要体现在以下三个方面：在内容上,宪法规定国家最基本、最重要

22、的问题。从法律效力上说,宪法具有最高的法律效力和最大的法律权威,在国家法律体系中处于最高地位。6.一切权利属于人民原则我国宪法规定：中华人民共和国的一切权利属于人民。这一原则的基本含义是：国家的权力来自于人民、属于人民,并最终为人民服务,人民是国家的主人7.人民代表大会制度的概念和内容概念:中华人民共和国的一切权力属于人民,人民行使国家权力的机关是全国人民代表大会和地方各级人民代表大会 包括(1)国家的一切权力属于人民,这是人民代表大会制度的逻辑起点。(2)选民民主选举代表,这是人民代表大会制度的前提。(3)以人民代表大会为基础建立全部国家机构,这是人民代表大会制度的核心。(4)对人民负责、受

23、人民监督,这是人民代表大会的关键。8.行政合理性原则行政合理性原则是指行政机关不仅应当按照法律、法规规定的条件、种类和幅度范围作出行政决定,而且要求这种决定应符合法律的意图和精神,符合公平正义等法律理性。行政行为必须符合法律的目的。行政行为必须具有合理的动机。行政行为必须考虑相关的因素。行政行为必须符合公正法则。9.民法的基本原则(1)民事主体地位平等原则。(2)民事权益神圣不可侵犯原则。(3)意思自治原则。(4)诚实信用原则。10.公民的民事行为能力我国公民的民事行为能力分为三种：完全民事行为能力,是指公民能够通过自己独立的行为取得民事权利、履行民事义务或承担民事责任的能力。限制民事行为能力

24、,是指公民在一定范围内享有民事行为能力,超出一定的范围则不享有相应的民事行为能力。无民事行为能力,是指完全不具备以自己的行为从事民事活动取得民事权利和承担民事义务的资格。11.法人的概念和成立条件概念：法人是指具有民事权利能力和民事行为能力依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。条件：依法成立。有必要的财产或经费。有自己的名称、组织机构和场所。能够独立承担民事责任。2.法人的民事权利能力和民事行为能力12.民事法律行为的概念和有效要件概念：民事法律行为是指公民、法人设立、变更和终止民事权利和民事义务的合法行为。有效要件：1.行为人具有相应的民事行为能力。2.意思表示真实。3.不违反法律或社会

25、公共利益。13.所有权所有权是指所有人依法对自己的财产享有占有、使用、收益和处分的权利。所有权的内容是财产所有人在法律规定的范围内,对其所有的财产可以行使的权能,具体包括：1.占有权。2.使用权。3.收益权。4.处分权。14.商标权的概念、内容概念:商标权是商标所有人依法对其商标所享有的专有使用权。内容包括：独占使用权,又称专有使用权。许可使用权,这是指商标权人许可他人使用其注册商标的权利。处分权,这是指商标权人对注册商标的归属进行放弃或转让的权利。禁止权,是指商标权人拥有的禁止任何第三方未经其许可在相同或类似的商品或服务上使用与其注册商标相同或近似的商标的权利。15.罪刑法定原则在大陆法系国

26、家,罪刑法定原则包括：法应当是成文法,排斥习惯法；禁止绝对不定刑；禁止类推制度；禁止刑法有溯及力。16.罪责刑相适应原则罪责刑相适应原则要求：刑罚的轻重应当与犯罪分子所犯罪行相适应；刑罚轻重应当与犯罪分子承担的刑事责任相适应。17.犯罪的概念和特征概念:刑法第13条规定；“一切危害国家主权、领土完整和安全,分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度,破坏社会秩序和经济秩序,侵犯国有财产和劳动群众集体所有财产,侵犯公民私人所有的财产,侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利,以及其他危害社会的行为。犯罪的特征包括：社会危害性。刑事违法性,违法与犯罪是两个不同的概念。应受刑罚惩罚性,即犯罪是

27、应当受刑罚惩罚的行为。18.正当防卫的条件正当防卫的条件包括：必须发生了不法侵害,才能实行正当防卫。不法侵害正在进行。具有正当防卫的目的。正当防卫是针对不法侵害本人实施的。防卫不能明显超过必要限度造成重大损害。19.刑罚的体系主刑。我国刑法规定的主刑包括：管制。拘役。有期徒刑。无期徒刑。死刑。附加刑。我国刑法规定的附加刑包括：罚金。剥夺政治权利。没收财产。驱逐出境。20.自首根据我国刑法第67条的规定,自首是指犯罪分子犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的行为。被采取强制措施的犯罪嫌疑人,被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其它罪行的,以自首论。21.财产保全财产保全的概念和

28、种类财产保全是指遇有有关的财产可能被转移、隐匿、毁灭等情形,从而可能造成对利害关系人权益的损害或可能使法院将来的判决难以执行或不能执行,根据利害关系人或当事人的申请或人民法院的决定,而对有关财产采取的保护措施。其包括：诉讼中的财产保全；诉讼前的财产保全。财产保全的范围、措施根据民事诉讼法的规定,财产保全限于请求的范围,或者与本案有关的财物。22.先予执行先予执行的概念和条件先予执行是指人民法院在作出判决之前,因权利人维持生活或生产经营急需,及时裁定义务人先行履行义务的制度。 先予执行的条件：案件属于给付之诉；当事人之间权利义务明确；申请人有现实权利的急需；被申请人有履行能力。先予执行的范围先予

29、执行的范围包括：追索赡养费、抚养费、抚育费、抚恤金和医疗费用的案件；追索劳动报酬的案件；因情况紧急需要先予执行的案件。23.审判监督程序的特点审判监督程序是对已发生法律效力的判决、裁定和调解书进行再审的程序。提起再审的主体只能是各级人民法院及其审判委员会、上级人民法院、最高人民法院、最高人民检察院、上级人民检察院和当事人。审理法院可能是原审法院,也可能是原上诉法院或上级法院。人民法院或人民检察院提起再审,不受时间限制；当事人申请再审,应当在判决、裁定生效后2年内提出。 审理对象只能是已经发生法律效力的错误的裁判。24.立案管辖立案管辖是指公安机关、人民检察院和人民法院在直接受理刑事案件上的分工

30、。1.公安机关立案侦查的刑事案件。刑事案件的侦查由公安机关进行,法律另有规定的除外。2.人民检察院立案侦查的刑事案件。人民检察院受理的案件包括：贪污贿赂犯罪；国家工作人员的渎职犯罪；国家工作人员利用职权实施的侵犯公民人身和民主权利的犯罪；（4其他由人民检察院直接受理的案件。3.人民法院直接受理的刑事案件。自诉案件由人民法院直接受理。法学论述1.依法治国的优越性、局限性和前景法治的优越性依法治国,是党领导人民治理国家的基本方略,是发展社会主义市场经济的客观需要,是社会文明进步的重要标志,是国家长治久安的重要保障。具体而言,法治的优越性主要体现在以下三个方面：第一,法治代表一种理性的社会治理方式。

31、第二,法治代表一种对人们行为的高度规范性的指引方式而不是一种个别性指引方式。第三,法治对人类文明、民主与秩序作出了重要贡献。法治的局限性法治的局限性问题可以通过法的作用的局限性来加以说明。法的作用的局限性主要体现在以下四个方面：法不是调整社会关系的唯一手段；“徒善不足以为政,徒法不能以自行”；法律的抽象性、稳定性与现实生活的矛盾；法律所要适用的事实无法确定。(3）中国法治的前景1997年9月,中国共产党第十五次全国代表大会提出了“依法治国,建设社会主义法治国家”的号召。1999年宪法修正案将这一治国方略载人宪法。2002年党的十六大报告提出加强立法工作,提高立法质量,到2010年初步形成中国特色社会主义法律体系,并要求完善司法机关的机构设置、职权划分和管理制度,进一步健全权责明确、相互配合、相互制约、高效运行的司法体制。2004年国务院发布了全面推进依法行政实施纲要,明确提出了要经过十年左右的不懈努力,基本实现建设法治政府的目标和任务,提出要采取一系列措施,规范和约束行政权力,维护和保障公民权利。2.社会主义法与经济的相互作用(1）经济对社会主义法的决定作用:社会主义条件下经济对法的决定作用主要表现在：在立法时应考虑到所立的法是否有利于生产力的发展,应从我国社会主义初级