二建法律法规.docx

1、二建法律法规第一章建设工程基本法律知识第1 节建设工程法律体系一、建设工程法律体系（1 分，3 分，3 分） （一）法律体系的基本框架 法律部门包括的主要法律1 宪法选举法、 国籍法、 组织法、 区域自治法2 民法商法 民法通则、 合同法、 物权法、 侵权责任法、 公司法、 招标投标法3 行政法 行政处罚法、 行政复议法、 行政许可法、 环境影响评价法、 建筑法等4 经济法 标准化法、 节约能源法、 反垄断法、 政府采购法、5 社会法 劳动法、 安全生产法、 劳动合同法、 矿山安全法等6 刑法 刑法7 诉讼与非诉讼程序法 民事诉讼法、行政诉讼法、刑事诉讼法、仲裁法、【例1】下列法律中，属于行政

2、法的是( )（13 真） A、公司法 B、建筑法 C、合同法 D、治安管理处罚法 【参考答案】D （二）法的形式和效力层级1、法的形式（1）宪法：全国人大； （2）法律：全国人大及其常委会；（“法”）（3）行政法规：国务院；（“条例”）（4）地方性法规：省人大及其常委会、省会所在的市人大及其常委会、国务院批准的较大的市 人大及其常委会；（“条例”） （5）部门规章：国务院各部、委、中国人民银行、审计署（“办法”、“规定”） （6）地方规章：省政府、省会所在的市政府、国务院批准的较大的市政府； （7）国际条约注：行政规章包括部门规章和地方性规章【例1】中华人民共和国建设工程质量管理条例属于（）。

3、（12 真） A、法律 B、行政法规 C、部门规章 D、司法解释 【参考答案】B 【例2】下列国家机关中，有权制定地方性法规的有（）。（12 真） A、省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常委会B、省、自治区、直辖市的人民政府C、省级人民政府所在地的市级人民代表大会及其常委会D、省级人民政府所在地的市级人民政府E、国务院各部委【参考答案】AC 2、法的效力等级。（1）上位法优于下位法：安全生产法优于安全生产管理条例宪法法律行政法规地方性法规（部门规章）地方政府规章（2）特别法优于一般法：招标投标法优于合同法（3）新法优于旧法：物权法优于担保法（4）特殊情况1）法律之间对同一事项新的一般规定与旧

4、的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁决；（注：制定机关裁决） 2）行政法规之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院裁决；（注：制定机关裁决） 3）地方性法规、规章新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由制定机构裁决；（注：制定机关裁决） 4）地方性法规与部门规章之间对同一事项规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见。国务院认为适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定；认为适用部门规章的， 应当提请全国人大常委会裁决；（注：人大与政府相互制约） 5）部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务

5、院裁决。6）根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁决。（5）备案和审查【例】地方性法规与部门规章之间对同一事项规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见。国务院认为适用部门规章的，应当适用（）。A、国务院裁决B、全国人大常委会裁决C、地方性法规D、部门规章【参考答案】B 二、建设工程法人制度（0 分，0 分，0 分） （一）法人应具备的条件及其在建设工程中的地位和作用1、法人成立的条件。1）依法成立； 2）有必要的财产或者经费；3）有自己的名称、组织机构和场所； 4）能够独立承担民事责任（注：法人与其他组织最主要的区别） 法定代表人：依据法律或法人章程

6、行使职权法人住所：主要办事机构所在地【例】在下列机构中，不具有法人资格的有（）。A、某机关人事处B、某乡政府C、某市教育局D、某大学法学院E、某市卫生局【参考答案】AD 2、法人的分类1）企业法人：工商部门登记之日成立2）非企业法人：机关（行政）法人；事业法人；社会团体法人（注：教材错误地称为“社团法人”）（不需要登记的：成立之日；需要登记的：登记之日） 【例】根据公司法，公司法人成立日期是（）之日。A、公司营业执照签发B、申请公司设立C、工商管理机关批准D、组织机构代码证签发【参考答案】A （二）法人在建设工程中的作用1、法人是建设工程在的基本主体2、确立了建设领域国有企业的所有权和经营权的

7、分离（三）企业法人与项目经理部的法律关系1、项目经理部不具有法人资格，是法人的非常设下属机构2、项目经理是企业法人授权在建设工程施工项目上的管理者3、项目经理是委托代理人，不是法定代表人4、项目经理部行为的法律后果由企业法人承担三、建设工程代理制度（0 分，1 分，1 分） （一）代理的法律特征1、在代理权限范围内实施代理行为注：代理人有独立进行意思表示的权利，不是使者。2、以被代理人的名义实施代理行为3、是具有法律意义的行为4、代理行为的法律后果归属于被代理人（注：有权代理和无权代理的本质区别） 【例】根据民法通则，关于代理的说法，正确的是（）【13真】A、代理人在授权范围内实施代理行为的法

8、律后果由被代理人承担B、代理人可以超越代理权实施代理行为C、被代理人对代理人的一切行为承担民事责任D、代理是代理人以自己的名义实施民事法律行为【参考答案】A （二）代理的种类1、委托代理（注：建设工程多为委托代理） 2、法定代理（监护人是被监护人的法定代理人） 3、指定代理【例】下列代理中，不属于委托代理的是（）【12 真】A、招标代理B、采购代理C、诉讼代理D、指定代理【参考答案】D （三）建设工程代理行为的设立1、建设工程的承包活动不得委托代理（禁止转包和肢解分包） 2、取得法定资格方可从事的建设工程代理行为（如招标代理） 3、委托代理的产生：授权委托书（授权不明的，被代理人向第三人承担民

9、事责任，代理人承担连带责任） （四）建设工程代理行为的终止（1）委托代理的终止情形： ）代理期间届满或者代理事务完成； ）被代理人取消委托或者代理人辞去委托；（注：委托人和受托人都可以随时解除委托，但除不可归责于该当事人外，应赔偿损失） ）代理人死亡；（注：被代理人死亡不一定终止） ）代理人丧失民事行为能力； ）作为被代理人或者代理人的法人终止。建设工程代理行为的终止，主要是第（1）、（2）、（5）三种情况。（2）法定代理或指定代理的终止情形： ）被代理人取得或者恢复民事行为能力；（注：委托代理中不一定终止） ）被代理人或者代理人死亡； ）代理人丧失民事行为能力； ）指定代理的人民法院或者指定

10、单位取消指定； ）由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。【例1】下列情形中，构成委托代理终止的是（）。（13 真） A、代理人辞去委托 B、被代理人取得民事行为能力 C、被代理人死亡 D、被代理人与代理人直接的监护关系消灭【参考答案】A （五）转托代理（复代理）责任1、经被代理人的同意：被代理人承担； 2、不经被代理人同意，代理人承担（例外：紧急情况下，为了保护被代理人的利益时，由被代理人承担）。（六）无权代理1、无权代理情形：自始未授权；超越代理权；代理权终止2、无权代理责任（1）追认时：被代理人承担（注：本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的， 视为同意） （2）

11、不追认时，行为人承担。【例】某施工设备经销商规定其业务员按合同价5%提取奖金。业务员王某在与施工企业洽谈时提出，合同定价遵守公司规定，但王某本人按每台50 元补贴施工企业。施工企业表示同意，遂与王某签订了订货合同，并将获得的补贴款入账。王某行为的法律定性是（）。A、合法行为B、无权代理C、不正当竞争D、滥用代理权【参考答案】A （七）表见代理1、表见代理的构成（1）存在足以使相对人相信行为人有代理权的事实或理由； （2）本人存在过失； （3）相对人为善意2、法律后果：产生有权代理的后果，由被代理人（本人）承担责任；被代理人承担责任后可向无权代理人追偿。【例】关于表见代理的错误说法是（）。A、表

12、见代理的行为人没有代理权B、表见代理是无效代理C、表见代理在本质上属于无权代理D、善意相对人有理由相信行为人有代理权【参考答案】B （八）不当或违法代理应承担连带责任1、委托书授权不明：被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。2、代理人和第三人恶意串通：代理人和第三人负连带责任。3、第三人知道行为人是无权代理：还与行为人实施民事行为给他人造成损害，由第三人和行为人负连带责任。4、代理违法事项：代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。【例】代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，（）。

13、A、被代理人承担责任B、代理人承担责任C、被代理人和代理人负连带责任D、代理人和被代理人按约定承担责任【参考答案】C 四、建设工程物权制度（1 分，2 分，2 分） （一）物权的种类1、物权：指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权2、所有权的权能：占有权、使用权、收益权、处分权（最基本的权利，所有权内容的核心）3、用益物权：土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权4、担保物权：抵押权、质押权、留置权【例】根据物权法，建设用地使用权属于（）。A、所有权B、用益物权C、担保物权D、留置权【参考答案】B （二）土地所有权1、公有制类型：国家所有和集

14、体所有2、耕地承包经营期：30 年3、土地承包经营权调整：经村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表同意，报乡级和县级政府农业主管部门批准。4、城市土地属于国家所有；农村和城市郊区的土地，除由法律规定属于国家所有的以外，属于集体所有；宅基地、自留地、自留山，属于集体所有。（三）建设用地使用权1、建设用地使用权的设立（）设立范围：可地表、地上或者地下分别设立。注：新设立的建设用地使用权，不得损害已设立的用益物权。（）设立方式：出让；划拨。（注：转让不是设立方式） （3）建设用地使用权自登记时设立（注：土地承包经营权不需要登记）；登记机构应当向使用权人发放建设用地使用权证书。（4）建设用地

15、使用权可以转让、互换、赠与或者抵押注：流转时“房随地走，地随房走”（5）续期：宅基地：自动续期；非住宅建设用地：依法办理。【例】国家建设用地使用权是用益物权，可以采取（）方式设立。A、出租B、出让C、划拨D、抵押E、转让【参考答案】BC（四）地役权1、地役权是用益物权，一般为有偿取得2、采书面形式订立3、地役权的产生不需要登记，但未登记不能对抗善意第三人。注意：地役权与相邻权的区别4、未经用益物权人同意，土地所有人不得设立地役权5、地役权与其他用益物权一并转让， 【例】建设单位需要使用相邻企业的场地开辟道路就近运输建筑材料。双方订立合同，约定建设单位向该企业支付用地费用，该企业向建设单位提供场

16、地。在此合同中，建设单位拥有的权利是（）。A、相邻权B、地役权C、土地出租权D、建设用地使用权【参考答案】B （五）不动产物权的设立、变更、转让和消灭1、登记生效（例外：国家所有权可不登记） 2、登记与合同效力的关系：不登记不转移物权，但不影响合同的效力；拒绝登记要承担违约责任【例1】当事人之间订立转让不动产物权的合同，未办理物权登记的，除法律另有规定或者合同另有约定外（）。（13 真） A、合同不生效B、合同无效C、合同终止D、不影响合同效力【参考答案】D 【例2】未进行不动产登记而使得不动产物权的转让行为不生效，则当事人应由此承担（）责任。（13 真） A、侵权B、违约C、不当得利D、无因

17、管理【参考答案】B（六）动产物权和设立和转让1、动产自交付生效2、动产登记的效力：船舶、航空器、机动车未经登记，不得对抗善意第三人。（七）物权的保护1、归属争议：确认权利2、无权占有：返还原物、排除妨碍、消除危险3、造成损害：赔偿损失五、建设工程债权制度（1 分，1 分，0 分） （一）债的基本法律关系1、债权的义务人是特定的2、债权是相对权（主体相对性、内容相对性、责任相对性） 【例】甲从乙处购买一批货物，未支付货款，甲把该批货物转卖给丙，同时与丙约定，丙应向乙支付货款。如果丙未向乙支付货款，则应由（）向乙承担责任。A、甲B、丙C、和丙连带D、甲或丙【参考答案】A （二）债的发生根据1、合同

18、合同是引起债权债务关系发生的最主要、最普遍的根据。【例】下列情形能够引发合同之债的有（） A、建设单位拖欠工程进度款B、施工中偷工减料造成损失C、监理单位与施工单位串通损害建设单位利益D、噪声污染使周边居民无法正常休息E、建材供应商供应的建筑材料不合格【参考答案】ABE 2、侵权（1）建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落责任：所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，承当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。（2）建筑物、构筑物或者其他施设倒塌责任：建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后，有其他责任人的

19、（注：基于合同），有权向其他责任责任人追偿。因其他责任人的原因造成损害的，由其他责任人承担侵权责任。（3）建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成损害责任：难以确定具体侵权人的，除能够证明自己不是侵权人的外，由可能加害的建筑物使用人给予补偿。（4）注意侵权责任与合同责任的区分：1）没有合同关系的，首先考虑侵权之债；2）造成人身伤害的，肯定是侵权之债；3）没有合同而造成财产损害的，首先考虑侵权之债。【例】某项目在施工中，项目经理和监理工程师监督管理不到位，施工人员没有按规定操作，致使砖块坠落砸伤施工现场外的行人赵某。对赵某承担赔偿责任的应当是（）。A、施工人员B、项目经理C、监理工程师D、施

20、工单位【参考答案】D 3、无因管理【例】某宾馆发生火灾，邻近的单位主动组织人员灭火，这一行为使宾馆减少了10 万元的损失， 而该单位却因此损失1 万元。下列表述正确的是（）。A、宾馆与单位之间产生了不当得利之债B、宾馆与单位之间产生了无因管理之债C、宾馆与单位之间产生合同之债D、该单位有权要求宾馆支付5 万元赔偿【参考答案】B 4、不当得利【例】下列各项发生了不当得利的是（）。A、子女向父母支付的赡养费B、甲明知无债务而向乙清偿C、一方因赌博输给对方而支付的钱D、甲误取乙的饲料喂鸡【参考答案】D （三）建设工程债的常见种类：施工合同债；买卖合同债；侵权之债六、建设工程知识产权制度（0 分，2

21、分，0 分） （一）知识产权基本特征： 1、人身权和财产权的双重性质； 2、专有性； 3、地域性； 4、期限性。【例】知识产权是指民事主体依法享有的专有权利，下列表述正确的是（）。A、知识产权是不具有物质形态的智力成果B、知识产权在所有国家或地域均有效C、对知识产权的保护无时间限制D、法律规定的知识产权的有效期限均相同【参考答案】A （二）专利权1、保护对象：发明、实用新型、外观设计【例】根据专利法，对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案称为（）【13真】A、发明B、实用新型C、外观设计D、设计方案【参考答案】B 2、授予专利权的条件： （1）发明和实用新型：新颖性；创造性

22、；实用性； （2）外观设计：新颖性；富有美感和适于工业应用。3、保护期限：发明20 年；实用新型和外观设计10 年。（三）商标权1、个人可以申请商标注册2、商标可分为商品商标和服务商标3、商标不经注册也可以使用，但商标注册人享有商标专用权4、商标有效期为10 年，自核准注册之日起算；应当在期满前6 个月内申请续展注册，在此期间未能提出申请的，可以给予6 个月的宽限期，可以无数次续期。5、商标可以转让和许可使用商标可以与企业或者商誉同时转让，也可以单独转让。商标被许可人应当保证使用注册商标的商品或服务的质量，必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地【例】根据商标法，注册商标有效期

23、限为10 年，自（）之日起计算。【12 真】A、注册商标申请人寄出申请书B、商标局收到申请书C、公告发布D、核准注册【参考答案】D （四）著作权1、建设工程活动中常见的著作权作品（1）文字作品（招投标文件）； （2）建筑作品； （3）图形作品（工程设计图、产品设计图） 【例】建筑作品（工程设计图纸及其说明）属于（）的客体。A、物权B、著作权C、财产权D、专利权【参考答案】B 2、著作权主体（1）单位作品：著作权归单位，单位承担责任；如招标文件、投标文件（2）职务作品一般：著作权归作者，个人承担责任；单位有优先使用权；两年内未经单位同意不得许可第三人以相同方式使用例外：著作权归单位，作者有署名权

24、（注：与单位作品的区别所在）。如：设计图、施工图、地图、计算机软件（3）委托作品的著作权归属：有约定按照约定；没有约定归受托人享有。【例】甲建设单位委托乙设计单位编制工程设计图纸，但未约定该设计著作权归属。乙设计单位注册建筑师王某被指派负责该工程设计，则该工程设计图纸许可使用权归（）享有。A、甲建设单位B、乙设计单位C、注册建筑师王某D、甲、乙两单位共同【参考答案】B 3、著作权的保护期限： （1）作者的署名权、修改权、保护作品完整权不受限制； （2）自然人：终生加死后50 年（包括发表权）；合同作品：最后一方死亡后50 年（3）法人：首次发表后50 年；50 年内未发表的，不再受保护。4、计

25、算机软件的法律保护1、如无相反证明，在软件上署名的自然人、法人或者其他组织为开发者2、软件合法复制品所有人可以制作备份复制品，但不能提供给他人使用。3、可以对复制品进行必要的修改，但未经许可不得向任何第三人提供修改后的软件。5、建设工程知识产权的保护（1）发明或实用新型专利权的保护范围：以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求的内容。（2）临时禁令：专利权人或利害关系人可以在起诉前向法院申请采取责令停止有关行为的措施。但应当提供担保。法院自接受申请之时起48 小时内作出裁定，特殊情况可延长48 小时。6、知识产权侵权赔偿数额的确定方法（1）权利人的实际损失； （2）侵权人的侵权

26、所得； （3）许可使用费的合理倍数； （4）法定赔偿金（专利：1 万元以上100 万元以下；著作权：50 万元以下） 七、建设工程担保制度（6 分，4 分，1 分） （一）担保与担保合同的规定1、担保方式：保证、抵押、质押、留置和定金2、第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保3、保证的担保人只能是第三人；抵押和质押的担保人可以是债务人也可以是第三人； 留置和定金的担保人只能是债务人。4、担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。【例】下列对担保合同生效的表述正确的是（）。A、抵押担保的抵押合同自抵押证件交给抵押权人时生效B、以汇票、支票出质的，质押合同自权利凭证交

27、付时生效C、留置依法律规定而产生D、动产质押担保合同自质物证明交质权人占有时生效【参考答案】C （二）保证1、保证合同（1）保证合同的当事人：债权人与保证人。（2）可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以订立最高额保证合同（借款合同和商品交易合同）。【例】保证合同是（）订立合同。A、债权人与债务人B、债务人与保证人C、债权人与保证人D、债权人与债务人和保证人【参考答案】C 2、保证方式（1）一般保证：保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任（先诉抗辩权）。（2）连带责任保证：债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债

28、权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。（3）当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。【例】甲向银行贷款50 万元，乙公司在贷款合同的担保人栏目中加盖了公司的印章，甲逾期没有还款。下列对于该债务清偿的表述正确的是（）。A、银行有权要求乙公司对50 万元债务承担责任B、乙公司在担保合同中没有约定是连带保证，可拒绝银行的要求C、在贷款合同的担保人栏目中只有乙公司的印章，不能视为担保D、银行必须先向甲追偿，经强制执行仍不能获得清偿时，才能要求乙公司承担责任【参考答案】A3、保证人资格（1）国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政

29、府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。（2）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。（3）企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的， 可以在授权范围内提供保证。【例】王某与某信用社签订一份贷款合同，信用社要求王某提供保证人。依照我国担保法规定，下列主体可以作为保证人的是（）。A、某大学教授B、某企业财务科C、某公立小学D、某街道办事处【参考答案】A 4、保证责任（1）保证担保的范围：主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。对保证范围没有约定或约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。保证人承

30、担保证责任后，有权向债务人追偿。【例】某房地产开发公司与银行签订保证合同，为某建筑公司的债务提供担保，在保证合同中未明确约定担保的范围，根据法律规定，此保证的范围包括（）。A、主债权的种类B、利息C、违约金D、实现债权的费用E、定金【参考答案】BCD （2）保证期间的合同变更1）主债权转让：保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。【例】按照担保法的规定，债权人依法将主债权转让给第三人，在通知债务人和保证人后， 保证人（）。A、可以在减少保证范围的前提下再承担保证责任B、必须在原担保范围内继续承担保证责任C、可以拒绝再承担保证责任D、同意后，才继续承担保证责任【参考答案】B 2）主债务转让：应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任（注：债务部分转让的，未转让的部分依然要承担责任）。3）债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任（注：依担保法解释，保证人仍应在原担保范围内承担责任）。保证合同另有约定的，按照约定。5、保证期间（1）一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主