建筑施工事故人身损害赔偿纠纷操作.docx

1、建筑施工事故人身损害赔偿纠纷操作1.1 拟订目的本操作指引由山东衡明律师事务所业务三部张佃军起草。其目的系为律师办理建筑施工事故伤害补偿法律业务操作方面的借鉴、经验，其实不是逼迫性或规范性规定，仅供律师在办理建筑施工事故案件时作参照之用。1.2 基本源则和要求律师在办理建筑施工事故瓜葛案件中，要向来依照以下原则：第一、忠实守信的原则。律师办理建筑施工事故伤害补偿业务，应该坚持对委托人忠诚不二。信守只接受一方当事人的委托，不受任何单位及组织和个人的非法干涉，依法保护委托人的合法权益。第二、勤奋尽责的原则。律师办理建筑施工事故案件，应依照其特点，恪尽责责，勤奋敬业，完成各项详尽的法律服务。第三、律

2、师在委托权限内履约履行职责，应严格履行律师执业行为规范中，防范利益矛盾的相关规定，不得伤害委托人的合法权益 ;应保守当事人的个人隐私。1.3 业务适用范围本操作指引主要适用于律师办理建筑施工伤害伤害的诉讼业务和非诉讼业务。第二章法律依照2.1 供应法律服务的依照 :为保护建筑施工事故案件委托人的合法权益，保证法律服务质量，提高律师办理该项业务的法律服务水平，依照民法公则、建筑法、安全生产法、建设工程安全生产管理条例最高法院关于人身伤害补偿瓜葛的司法讲解山东省高级人民法院 2008 民事审问工作会议纪要等相应的法律、法规和司法讲解拟订本操作指引，以供律师参照。第三章受偿主体1 / 93.1 在建

3、筑施工案件中的受害人系受偿主体。分几种状况：如受害人已死亡，那么受偿主体为受害人的配偶、子女和父亲母亲或近家眷。如受害人未死亡，且伤残为四级之上司法实践中有被抚养人生活费，此时，应该将被抚养人列为原告。如伤残等级四级之下，经劳动能力判断机构判断丧失劳动能力或部分丧失劳动能力。此时也应该将被抚养人列为原告主体。除此之外，受偿主体为受害人自己。第四章补偿主体4.1 现实生活中，工程建设存在着好多违纪的承包、分包合同关系和其他违法从事建筑活动的行为，使建筑施工事故人身伤害补偿经常出现多个责任主体，需要依法确认，以保护正常的建筑施工市场序次和保护劳动者的合法权益。对实践中出现多个补偿责任主体的状况，可

4、按以下状况确认。4.1.1 建筑工程实行直接发包的，发包单位将建筑工程发包给不拥有相应资质条件的承包单位或个人的，以及建筑工程实行总承包，总承包方违反规定将建筑工程肢解发包给不拥有相应资质条件的承包单位或个人的，以致发生建筑施工事故人身伤害补偿，承包单位或个人和发包单位为补偿责任主体，并肩负连带补偿责任。形成工伤补偿争议进入仲裁或诉讼程序时，发包单位列为第三人，形成雇员伤害补偿争议诉讼时，发包单位为共同被告。4.1.2 总承包单位将工程分包给或合法分包的单位将承包的工程再分包给不拥有相应资质条件的单位或个人，以致分包或再分包方发生建筑施工事故人身伤害补偿，分包方和总承包方、再分包方和分包方为补

5、偿责任主体，并肩负连带补偿责任。形成工伤补偿争议进入仲裁或诉讼程序时，总承包方或分包方列为第三人。形成雇员伤害补偿争议诉讼时，总承包方或分包方为共同被告 .4.1.3 承包单位将其承包的建筑工程转包给不拥有相应资质条件的单位或个人，以致接受转包方发生建筑施工事故人身伤害补偿，接受转包方和承包单位为补偿责任主体，并肩负连带补偿责任。形成工伤补偿争议进入仲裁或诉讼程序时，承包单位列为第三人。形成雇员伤害补偿争议诉讼时，承包单位为共同被告。2 / 94.1.4 建筑企业转让、出借资质证书也许以其他方式同意他人以本企业的名义承揽工程的，以致接受转让方、接受出借方或借用他企业名义方发生建筑施工事故人身伤

6、害补偿，接受转让方和转让方、接受出借方和出借方、借用他企业名义方和同意借用方为补偿责任主体，并肩负连带补偿责任。形成工伤补偿争议进入仲裁和诉讼程序时，转让方、出借方、同意借用方列为第三人。形成雇员伤害补偿争议诉讼时，转让方、出借方、同意借用方列为共同被告。第五章、责任肩负及依照5.1 确定建筑施工事故的责任肩负，须明确聘用关系、承揽关系以及建筑施工合同关系的相关法律问题。5.1.1 雇员致人伤害的责任肩负： (人身司解 9)雇员在从事聘用活动中致人伤害的，雇主应该肩负补偿责任 ;雇员因故意也许重要过错致人伤害的 ,应该与雇主肩负连带补偿责任。雇主肩负连带补偿责任的，能够向雇员追偿。前款所称 从

7、事聘用活动 ，是指从事雇主授权也许指示范围内的生产经营活动也许其他劳务活动。雇员的行为高出授权范围，但其表现形式是履行职务也许与履行职务有内在联系的，应该认定为 从事聘用活动 。人身司解 10)承揽人在完成工作过程中对第三人造成伤害也许造成自己伤害的，定作人不肩负补偿责任。但定作人对定作、指示也许选任有过错的，应该肩负相应的补偿责任。人身司解 11)雇员在从事聘用活动中碰到人身伤害，雇主应该肩负补偿责任。聘用关系之外的第三人造成雇员人身伤害的，补偿权益人能够央求第三人肩负补偿责任，也能够央求雇主肩负补偿责任。雇主肩负补偿责任后，能够向第三人追偿。雇员在从事聘用活动中因安全生产事故碰到人身伤害，

8、发包人、分包人知道也许应该知道接受发包也许分包业务的雇主没有相应资质也许安全生产条件的，应该与雇主肩负连带补偿责任。属于工伤保险条例调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。3 / 9因用人单位之外的第三人侵权造成劳动者人身伤害，补偿权益人央求第三人肩负民事补偿责任的，人民法院应予支持。建筑法 45：“总承包人应该对施工现场安全负责，若是是因分包单位不依照料理以致发生生产安全事故，由分包单位肩负主要责任。 ”建筑工程安全生产管理条例 24: “建设工程实行施工总承包的，由总承包单位对施工现场的安全生产负总则。总承包单位应该自行完成建设工程主体结构的施工。总承包单位依法将建设工程分包给其他

9、单位的，分包合同中应明确各自的安全生产方面的权益、义务。总承包单位和分包单位对分包工程的安全生产肩负连带责任。分包单位应该依照总承包单位的安全生产管理，分包单位不依照以致安全安全事故，由分包单位肩负主要责任。5.2.1 聘用关系与承揽关系的区分。两者之间最直接的区分在于聘用是以直接供应劳务为目的，受雇人从事工作必定依照聘用人的支配，承揽则是以完成工作成就为目的，承揽人在完成工作中拥有独立性。如当事人之间存在控制、支配和隶属关系，由一方指定工作场所、供应劳动工具或设备，限制工作时间，如期给付劳动酬金，所供应的劳动是接受劳务一方生产经营活动的组成部分的，能够认定为聘用。反之，则应该认定为承揽。聘用

10、关系中雇主的责任为无过错责任，对雇员致人伤害的肩负取代责任，对雇员自己伤害肩负补偿责任 ;承揽关系中定作人的责任则为过错责任，对承揽人致人伤害和自己伤害原则上不肩负补偿责任，只有在定作、批阅也许选任上有过错的才肩负补偿责任。关于聘用关系和承揽关系的差异，最高法院的主流见解是：可综合以下因素，结合案件状况予以认定： (1)当事人之间可否存在控制、支配和隶属关系 ;(2) 可否由一方指定工作场所，供应劳务工具、限制工作时间 ;(3)可否定期给付劳动酬金还是一次性结算劳动酬金 ;(4)是连续性供应劳务，还是一次性供应劳动成果;(5)当事人一方所供应的劳动是独立的业务或经营活动，还是组成合同相对方的业

11、务也许经营活动的组成部分。如当事人之间可否存在控制、支配和隶属关系，由一方指定工作场所，供应劳务工具、限制工作时间，如期给付劳动酬金，是连续性供应劳务，所供应的劳动组成合同相对方的业务也许经营活动的组成部分，能够认定为聘用。4 / 9反之，为承揽。在详尽办理上，两者的规则原则不一样样样，雇主为取代责任，且系严格责任 ;而承揽合同则基本上属过错责任，定做人对承揽人致人伤害，仅在定做、选任、指示有过错机，才肩负补偿责任。5.2.2 建设工程施工合同与承揽合同的区分。建设工程施工合同是一类特其他承揽合同，两者的不一样样之处主要在于建设工程施工合同中关于施工人的资质有特别要求，而承揽合同则没有。一般认

12、为二层以下的民房，面积不高出 300 平方米，造价在 30 万元以下的小型工程，对施工人的资质要求能够放宽，可按承揽合同对待。建设工程施工合同中，发包人对没有资质或没有安全生产条件的承包人所聘用人员碰到的伤害，要与承包人肩负连带补偿责任。承揽合同中，定作人对承揽人所聘用人员碰到的伤害，原则上不肩负补偿责任，如因定作、批阅也许选任有过错的肩负按份补偿责任，一般不适用连带补偿责任。第六章补偿依照医疗费的补偿数额，依照一审法庭争论终结前本质发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、合适的整容费以及其他后续治疗费，补偿权益人能够待本质发生后另行起诉。但依照医疗证明也许判断结论确定必定发生的开支，

13、能够与已经发生的医疗费一并予以补偿。诉讼凭据应供应医院的住院病历及门诊病历。医院的用药明细。及住院开支单据和门诊开支单据。注意复查所发生的开支必定有门诊病历相佐证。涉及到转院的交通索赔瓜葛，转院的当事人需要有原医疗机构出具的转院证明，才能就转院后的治疗开支获得法院支持。这种转院证明能够是医生的书面医嘱，也能够以证明的形式出现，都需要说明转院的原因和建议转院的对象。误工时间依照受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残连续误工的，误工时间能够计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费依照本质减少的收入计算。受害人无固定收入的，依照其近来三年的平均收入计算 ;受害人不能够举证证明其

14、近来三年的平均5 / 9收入状况的，能够参照受诉法院所在地相同也许周边行业上一年度职工的平均薪水计算。对虚开收入证明的状况，除审查单位证明外，还应要求当事人供应所在单位的出勤表、薪水表及薪水条、薪水卡等凭据。对有劳动能力的农村居民的误工费，当前并没有对应的补偿标准，国有经济同行业平均薪水中的农、林、牧、渔业是指国有农场、林场、牧场、渔场等单位职工的平均薪水，与有劳动能力的农村居民的收入状况其实不拥有对应性，而依照人身伤害司法讲解的建议，农民人均纯收入与农民家庭人均生活开支支出额相加约等于农村居民的平均收入，故能够该两项相加额作为农村居民误工费的计算依照。其受害人所开具的薪水证明加盖公章，其发惹

15、祸故前三个月的薪水单须加盖单位财务章。高出 2000 元的薪水部分应供应纳税证明。6.1.3 护理费：护理费依照护理人员的收入状况和护理人数、护理限时确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算 ;护理人员没有收入也许聘用护工的，参照当地护工从事相同级别护理的劳务酬金标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构也许判断机构有明确建议的，能够参照确定护理人员人数。护理限时应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能够恢复生活自理能力的，能够依照其年龄、健康状况等因素确定合理的护理限时，但最长不高出二十年。受害人定残后的护理，应该依照其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的状况确定护理级别。第

16、一确定须几人护理，出院此后可否须护理。及后续治疗可否需护理。护理人员的开支计算凭据除审查单位证明外，还应要求当事人供应所在单位的出勤表、薪水表及薪水条、薪水卡等凭据。还需要供应护理人员的相关证明，包括其身份证、户口本。6 / 96.1.5 营养费：营养费依照受害人伤残状况参照医疗机构的建议确定。受害人因伤致残但本质收入没有减少，也许伤残等级较轻但造成职业阻拦严重影响其劳动就业的，能够对残疾补偿金作相应调整。6.1.71 残疾辅助器具费：依照一般适用器具的合理开支标准计算。伤情有特殊需要的，能够参照辅助器具配制机构的建议确定相应的合理开支标准。辅助器具的更换周期和补偿限时参照配制机构的建议确定。

17、残疾辅助器具的配置应国产普及型为主，当以七次为限进行计算。6.1.8 丧葬费：依照受诉法院所在地上一年度职工月平均薪水标准，以六个月总数计算。被扶养人是指受害人依法应该肩负扶养义务的未成年人也许丧失劳动能力又无其他生活本源的成年近家眷。被扶养人还有其他扶养人的，补偿义务人只补偿受害人依法应该负担的部分。被扶养人有数人的，年补偿总数累计不高出上一年度城镇居民人均开支性支出额也许农村居民人均年生活开支支出额。潍坊中院的建议：关于被抚养人生活费问题，司法讲解第二十八条第二款规定被抚养人是指受害人依法应该肩负抚养义务的未成年人也许丧失劳动能力又无其他生活本源的成年近家眷。对成年近家眷为被抚养人的，应从

18、可否丧失劳动能力及有无其他生活本源为标准考量。详尽案件办理过程中，能够将法定退休年龄作为丧失劳动能力的一般标准，未达到法定退休年龄的可否丧失劳动能力则应以劳动能力判断为准。住院伙食补助费：能够参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外处分疗，因客观原因不能够住院，受害人自己及其陪护人员本质发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予补偿。1死亡补偿金：依照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入也许农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年 ;七十五周岁以上的，按五年计算。7 / 9关于死亡补偿金的分配问题：死亡补偿金的补偿权益人

19、为死者的近家眷，其内容为对死者家庭整体预期收入损失的补偿，其性质为财产伤害补偿，而不是精神补偿。死亡补偿金是基于死者死亡对死者近家眷所支付的补偿，不属于死者的遗产。应依照与死者关系的远近和共同生活的亲密程度合理分配。补偿精神伤害宽慰金：受害人也许死者近家眷碰到精神伤害，补偿权益人向人民法院央求补偿精神伤害宽慰金的，适用最高人民法院关于确定民事侵权精神伤害补偿责任若干问题的讲解予以确定。精神伤害宽慰金的央求权，不得让与也许继承。但补偿义务人已经以书面方式承诺恩赐金钱补偿，也许补偿权益人已经向人民法院起诉的除外。理部分应予补偿。住宿费一般以国家机关一般工作人员出差住宿标准为标准进行计算，并且，事故

20、责任人应该负担的住宿费，以受害人及其家真切质支出的合理住宿开支为限。6.2.1 补偿标准：补偿权益人举证证明其住所地也许经常居住地城镇居民人均可支配收入也许农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾补偿金也许死亡补偿金能够依照其住所地也许经常居住地的相关标准计算。被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。6.2.2城镇居民人均可支配收入 、农村居民人均纯收入 、城镇居民人均开支性支出 、农村居民人均年生活开支支出 、职工平均薪水 ，依照政府统计部门宣告的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 上一年度 ，是指一审法庭争论终结时的上一统计年度。6.2.

21、3 关于城镇、农村居民不一样样补偿标准的适用问题，人身伤害司法讲解针对城镇居民和农村居民分别确定了不一样样的补偿标准，这是考虑到当前我国城乡判其他本质状况而拟订的，但从保护受害者利益出发，在两种标准存在交错的状况下，能够依照 “就高不就低 ”的原则确定详尽的补偿标准。关于农村人口在城镇住所地至起诉时已连续居住一年以上的，能够依照城镇居民标准计算伤害补偿数额，关于城乡结合部或 “城中村 ”的农村居民，因其生活状态介于城镇与农村之间，如有的在城区工作，在农村居住，家中还有部分土地，有的土地虽被征收但能够获得相应的补偿，故能够按城镇居民标准与农村居民标准的平均8 / 9值来计算伤害补偿数额。关于实行城乡户口一致登记管理的地方，计算标准也能够一致适用城镇人口统计标准。在诉讼中，应供应受害人或近家眷的身份证明，包括身份证、户口本。如农村户口，应尽量供应暂住证。第七章诉讼保全7.1 当事人为保证自己诉讼此后能够顺利实现判决义务，经常需要保全责任人相应财产，即向法院提起财产诉讼保全。7.2 当事人向法院提起财产保全，第一须依民事诉讼程序自己或第三人对财产保全供应与所诉求的标的额相同的担保，如房产证或行驶证的复印件，有的法院要求用原件。7.3 当事人须向法院供应相应的财产线索，比方房产、车辆等有价值的能够变现的财产。9 / 9