商 法 教 学 案 例.docx

1、商 法 教 学 案 例商法学教学案例商 法 学课程案 例兰 州 商 学 院二七年四月商 法 教 学 案 例 前言商法学教学案例是兰州商学院法学院建设法学案例库系列中的其中之一。是为了配合商法教学，探索商法案例教学的需要编写的，其目的在于通过教材与案例相结合，丰富教学手段，便于教师引用典型和综合案例，组织课堂讨论，同时也便于学生通过具体案例分析和讨论，加强对抽象概念的理解，提高教与学的效率。商法学教学案例共选编案例一百八十例。所选编案例主要来源于以下四个方面：一是对历年律师资格考试、注册会计师资格考试的部分考题进行改编；二是从有关专家编著的案例中所选；三是从有关报刊杂志上搜集整理；四是多年教学中

2、所积累的案例。在编选过程中，从便于教师教学和学生学习商法学的目的出发编写。在编排时基本按照商法学教材的体例，按章及每章内容的顺序选编，每章有若干案例，每个案例由案例介绍和提出问题两部分组成，所提问题不提供现成答案，由教师引导学生思考，从而培养和提高学生分析问题和解决问题的能力。商法学教学案例是商法学的辅导用书，可供法律专业教师教学和学生学习商法学使用，也可以作为参加自学考试的考生学习商法学的参考用书。 编写教学案例是一种新的尝试，加之自己水平有限，时间仓促，本案例会存在许多问题，欢迎广大师生对本案例存在的问题提出宝贵意见，以利于进一步完善。二 0 0 七 年 四 月商 法 教 学 案 例 目

3、录第一编 总 论（1）第二编 公司法（4）第三编 破产法（14）第四编 票据法（22）第五编 证券法（28）第六编 保险法（40）第七编 海商法（51）商法各编综合案例（60）第一编 商法总论【案例1】甲、乙是大学同学，两人大学毕业后，甲准备结婚购买商品房，于是甲向乙借款5000元，期限为一年，乙不要求甲支付利息。一年以后，由于甲所在单位经济效益不好，甲辞职，然后向其所在地工商局申请了个体户营业执照，从事服装业务，经营期间为了扩大业务，甲向某商业银行贷款3万元，期限一年，年利率为2.5%。 【问题】 (1)甲和乙之间的借款关系应由民法还是商法调整? (2)甲和某商业银行之间的借款关系是民事法律

4、关系还是商事法律关系? (3)民法的调整对象和商法的调整对象有哪些区别? (4)民法和商法有哪些区别? (5)说明民商分立和民商合一的含义及立法方面代表性的国家? 【案例2】下面有十个主体，用你所学的商法知识，回答后面所提问题。 (1)从事房地产经营的某有限责任公司 (2)股票在上海证券交易所上市交易的某股份有限责任公司（3)从事服装经营的个体户张某(4)甲乙丙合伙创办的某“同心”商社 (5)某城市商业银行 (6)林某创办的个人独资企业 (7)中国公民王某 (8)某省财政厅 (9)某财经学院 (10)中国红十字学会 【问题】 (1)上述主体哪些属于商主体? (2)上述主体哪些属于商法人? (3

5、)构成商人的条件有哪些? (4)商人的分类方法有哪些? 【案例3】甲自然人于2000年7月从乙银行借款4000元，约定在2001年5月1日前归还，到期后，甲因某种原因未能偿还，便向乙银行提出推迟两个月归还，乙银行表示同意。但是，在推迟的时间届满后仍未归还，于是乙银行在2001年12月1日向人民法院起诉，要求甲归还欠款。【问题】 (1)本案诉讼时效应从何日开始?为什么? (2)若诉讼时效届满后，甲履行义务后又以诉讼时效届满不保护为由要求返还的，法院是否予以支持? (3)民法规定的时效制度与商法规定的时效制度有何区别? (4)甲自然人和乙银行之间的行为按照德国商法体系和法国商法体系应如何适用法律?

6、 (5)法国、德国、日本商法是如何认定商行为的? (6)商行为的分类方法有哪些? 【案例4】李某于2002年2月5日退休，退休之前在某县工商局工作。2002年5月10日，李某向工商局申请设立个人独资企业，该企业取名为“吉祥公司”，并提交了设立申请书、身份证明、生产经营场所使用证明等规定的文件。工商局在经过审查后认为，李某虽然退休，但是，在退休之前为国家机关工作人员，不能从事营利性活动。据此，工商局作出不予登记的决定。李某对工商局的决定不服，提起诉讼，要求撤销工商部门的决定，并要求工商局予以登记。【问题】 (1)该企业的名称是否符合我国法律规定? (2)如果李某以其姓名为企业名称，是否允许? (

7、3)工商局不予登记的理由是否成立? (4)商号与商标有哪些区别? (5)商号依法登记后有哪些法律效力? (6)商号经依法登记后，商号登记人享有哪些商号权? 【案例5】2000年1月15日，甲出资5万元设立A个人独资企业(以下称“A企业”)。甲聘请乙管理企业事务，同时规定，凡乙对外签订标的额超过1万元以上的合同，须经甲同意。同年2月10日，乙未经甲同意，以A企业名义向善意第三人丙购入价值2万元的货物。2000年7月4日，A企业亏损，不能支付到期的丁的债务，甲决定解散企业，并请求人民法院指定清算人。同年7月10日，人民法院指定戊作为清算人对A企业进行清算。经查，A企业和甲的资产及债权债务情况如下：

8、(1)A企业欠缴税款2000元，欠乙工资5000元，欠社会保险费用5000元，欠丁10万元；(2)A企业的银行存款1万元，实物折价8万元；(3)甲在B合伙企业出资6万元，占50%的出资额，B合伙企业每年可向合伙人分配利润；(4)甲个人其他可执行的财产价值2万元。 【问题】 (1)依照我国个人独资企业法的规定，设立个人独资企业应具备哪些条件? (2)乙于2月10日以A企业名义向丙购买价值2万元货物的行为是否有效?并说明理由。 (3)A企业的财产清偿顺序如何? (4)如何满足丁的债权请求? 【案例7】某合伙企业是由甲、乙、丙三人共同出资组建的。其中甲以非专利且非专有技术及劳务出资，乙以80万元人民

9、币出资，丙以房屋使用权作为出资。在经营过程中，该企业的产品注册了商标，取得了商标专用权，购置了两辆东风牌汽车及若干办公用品，获得了另一企业赠与的10间房屋，因他人侵犯企业名称权及商标权，获得赔偿金100万元。另外，该企业欠银行贷款180万元。 【问题】 (1)合伙企业可以起字号码? (2)哪些人不能成为合伙企业的合伙人? (3)申请设立该合伙企业应当向企业登记机关提交哪些文件? (4)该合伙企业的财产性质如何? (5)上述哪些财产属于合伙人共有财产? 【案例8】1998年1月，甲、乙、丙共同设立一合伙企业。合伙协议约定：甲以现金人民币5万元出资，乙以房屋作价人民币8万元出资，丙以劳务作价人民币

10、4万元出资；各合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损。合伙企业成立后，为扩大经营，于1998年6月向银行贷款人民币5万元，期限为1年。1998年8月，甲提出退伙，鉴于当时合伙企业盈利，乙、丙表示同意。同月，甲办理了退伙结算手续。1997年9月，丁入伙。丁入伙后，因经营环境变化，企业严重亏损。1999年5月，乙、丙、丁决定解散合伙企业，并将合伙企业现有财产价值人民币3万元予以分配，但对未到期的银行贷款未予清偿。1999年6月，银行贷款到期后，银行找合伙企业清偿债务，发现该企业已经解散，遂向甲要求偿还全部贷款，甲称自己早已退伙，不负责清偿债务。银行向丁要求偿还全部贷款，丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的

11、，不负责清偿。银行向乙要求偿还全部贷款，乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应数额。银行向丙要求偿还全部贷款，丙则表示自己是以劳务出资的，不承担偿还贷款义务。 【问题】 (1)合伙协议的内容有哪些? (2)甲、乙、丙、丁各自的主张是否成立? (3)合伙企业所欠银行贷款应如何清偿? (4)在银行贷款清偿后，甲、乙、丙、丁内部之间应如何分担清偿责任? 【案例9】兰州公民甲、乙、丙、丁四人策划在兰州市成立一家有限责任公司，经营房地产业务，在一切工作准备就绪之后，四人商定应该为公司取一个响亮而吉祥的名称，以利于公司今后的发展，于是每个人为公司取了一个名称，分别为“兰州大地发展公司”、“兰州广厦房地产有

12、限责任公司”、“兰州999房地产有限公司”、“兰州金星房地产股份有限责任公司”。另外，四人认为公司成立应该向社会公告，以便从事经营活动。该公司成立以后不久，在西宁也有四人成立了一家经营房地产的公司，其字号与该公司的相同，他们认为该公司侵犯其名称权。【问题】 (1)你认为哪一个名称可以采用?为什么? (2)设立该公司是否办理名称预先核准登记? (3)设立该公司应向公司登记机关提交哪些文件? (4)公司登记机关应在多长时间内颁发营业执照? (5)哪一天为公司法定的成立日期? (6)该公司成立是否需要向社会发布公告? (7)若该公司于2002年2月10日经公司登记机关核准登记，取得企业法人营业执照，

13、该公司最迟应在什么时间内开业? (8)如果该公司在经营过程中要变更股东或者修改公司章程，要办理什么登记?应提交哪些文件? (9)如果该公司依法宣告破产，应办理什么登记，应提交哪些文件? (10)你认为西宁市的公司是否侵犯了兰州公司的名称权?为什么? 【案例10】张某办了一家从事餐饮业的个人独资企业，由于业务量不大，因此，他在领取了营业执照后，在半年内仍未建立会计帐簿，半年后尽管建帐，但采取加大成本，隐瞒营业收入的办法予以逃税，后来税务机关在税务检查中发现其帐外设帐，隐瞒营业收入5万元，以偷逃税款。【问题】 (1)个人独资企业是否应当建帐? (2)商事帐簿包括哪几种? (3)商事帐簿具有哪些效力

14、? (4)若张某和用劳动出资的王某创办的是合伙企业，合伙人王某是否有权查阅合伙企业的账薄? (5)对企业帐外设帐的行为依照我国会计法应如何处罚? (6)若张某和他人创办的是某有限责任公司，其帐外设帐行为依照公司法应如何处罚?第二编 公司法 【案例1】深圳股份有限公司是一家以经营电信产品为主的公司，注册资本5000万元，科技有限责任公司认购了该公司30%的股份，是其第一大股东。由于该公司业务发展很快，公司在许多大中城市都设立了自己的机构，有的是深圳股份有限公司驻市办事处，有的是深圳股份有限公司驻市分公司，有的是深圳股份有限公司驻市子公司。【问题】 (1)什么样的公司才有资格创办分公司、子公司?

15、(2)如何区别办事处与分公司? (3)子公司与分公司有何区别? (4)科技有限责任公司是深圳股份有限公司的母公司的提法正确吗? 【案例2】张某、王某为大学同学，2000年7月两人毕业后，张某联系到某市一家有限责任公司工作，王某联系到某市一家中美合资公司工作。两人上班后不久，张某在电话往来中给王某谈到他所在公司虽然小，但设有董事会、监事会，而王某说他所在公司只设立董事会，没有设立监事会。于是双方认为这家合资公司的做法不符合我国公司法的规定。 【问题】 (1)公司法规定的公司有几种? (2)该合资公司只设董事会，不设监事会是否合法?为什么? (3)公司法是否适用于中外合资经营公司? (4)公司法和

16、中外合资经营企业法在董事会的规定方面有哪些区别? (5)公司法和中外合资经营企业法在注册资本的规定方面有哪些区别? 【案例3】甲、乙、丙、丁四人共同出资15万元设立了科技开发服务有限责任公司，其中甲出资8万元、乙出资4万元、丙出资2万元、丁出资1万元。甲、乙、丙、丁四人现欲制定公司的章程。途中，丁因儿子突然发高烧离开。甲说：“无所谓，公司的章程大家都谈得差不多了，而且丁只出资1万元，有没有他参与制定公司的章程无所谓”，于是，其他三人起草了公司章程。该章程的内容如下：(1)公司的名称和住所；(2)公司经营范围；(3)公司的注册资本；(4)股东的权利与义务；(5)股东的出资方式与出资额；(6)公司

17、的机构及其产生办法、职权、议事规则；(7)公司的解散与清算办法。 【问题】 (1)甲不参与公司章程起草的做法是否正确? (2)他们起草的这个章程的内容按照公司法的规定还缺少哪些绝对记载事项? (3)有限责任公司的章程与股份有限责任公司的章程有哪些不同? (4)如果是创办一家股份有限责任公司，该公司的章程应该如何通过? (5)公司章程对哪些人具有法律效力? 【案例4】一家国有企业，一家集体企业和某大学约定，共同出资设立一个以生产经营为主的有限责任公司。该国有企业认缴出资额35万元，其中，以实物作价出资15万元，并依法办理了其财产权的转移手续，以货币出资20万元，但已存入准备设立的公司在银行开设的

18、临时帐户的只有10万元；该集体企业以实物和土地使用权作价出资15万元，并依法办理了其财产权的转移手续。该大学以工业产权(非高新技术成果)作价出资8万元，也已办理了其财产权的转移手续。 【问题】 (1)设立上述公司是否符合法定人数?为什么? (2)股东出资是否达到了法定资本最低限额?为什么? (3)股东出资是否符合股东缴纳其认缴的出资额的规定?为什么? (4)如果违反了股东缴纳其认缴的出资额的规定，应承担何种责任? 【案例5】1999年12月甲、乙、丙三人拟在兰州安宁区设立一有限责任公司，他们已经签订了发起协议，发起协议规定了各发起人在公司设立过程中的权利义务关系。协议约定由甲负责发起设立的一切

19、事宜(如审批、注册等)，协议约定将要设立的有限责任公司主要以生产经营为主；同时约定甲以土地使用权作价出资，乙以人民币现金方式出资，而丙则以非专利技术作价出资。 【问题】 (1)在本案例所给条件下，甲作为发起负责人，他应当负责哪些具体设立事项? (2)此公司想要获得营业执照，至少要满足多少注册资金?如果甲的土地使用权作价为20万，乙出资现金30万，丙的非专利技术作价50万，且作价经过合法评估，股东全部缴纳出资后，已经验资完毕并出具了出资证明，在此种情况下，能否设立成功? (3)如果公司的注册资金为50万，甲、乙已经足额出资，并经过评估和验资，在申办过程中，丙因为自身原因丧失了非专利技术，不能及时

20、办理财产权的转移手续，最后导致申办没有通过，此种情况下，会发生何种法律关系?若实际折价低于公司章程所定价格时，应如何承担责任? (4)公司成立后甲若转让出资应符合什么条件? 【案例6】某高校A、国有企业B和集体企业C签订合同决定共同投资设立一生产性科技发展有限公司。其中，A以高新技术成果出资，作价15万元，B以厂房出资，作价20万元，C以现金17万元出资。后C因资金紧张实际出资14万元。 【问题】 (1)该有限责任公司能否有效成立?为什么? (2)以非货币形式向公司出资，应办理什么手续? (3)C承诺出资17万元，实际出资14万元，应承担什么责任? (4)A的出资是否符合法律规定?为什么? (

21、5)设立有限责任公司应向什么部门办理登记手续?应提交哪些文件或材料? 【案例7】甲、乙、丙、丁四位自然人签订协议：(1)投资设立生产性有限责任公司，注册资本人民币40万元，甲、乙、丙、丁四人三个均以货币投资，投资额分别有15万、10万元、5万元；(2)公司章程由丁独自起草，无须股东会通过；(3)公司不设董事会，只设执行董事，甲为执行董事，并担任法定代表人和公司总经理；(4)由甲提议乙担任公司财务负责人并兼任公司监事；(5)公司成立后，不足资金通过发行公司债券筹集，并计划发行公司债券200万元；(6)公司修改公司章程或与其他公司合并时，须经全体股东的过半数通过；(7)公司前3年无论盈利与否，均不

22、提取盈余公积；(8)公司解散时由法定代表人和聘请某著名的会计师及某著名的律师做为清算组织的成员，进行清算工作。 【问题】 上述协议是否符合我国公司法的有关规定?为什么? 【案例8】甲、乙均为国有企业。1997年5月，甲、乙两企业经协商达成在A市设立宏达科技开发有限责任公司协议。该协议其中三个要点如下：(1)公司注册资本为25万元，其中：甲企业出资15万元，乙企业出资10万元；(2)公司设1名执行董事，执行董事兼任公司经理；(3)公司在B市设立具有法人资格的分公司，独立从事经营活动。 【问题】 (1)设立宏达科技开发有限公司协议中的三个要点是否符合法律规定?为什么? (2)该公司的董事会成员中是

23、否有职工代表?为什么? 【案例9】某甲有限责任公司，经营塑料产品的制造、加工和买卖，总资产1200万元，总负债200万。因业务兴旺，董事会决定，即日起正式实施以下方案： (1)以甲公司名义投资300万元，与乙公司组成合伙企业； (2)以甲公司名义向丙电脑有限责任公司投资350万元； (3)以甲公司名义发行150万元公司债券； (4)以甲公司财产为个体户张某的债务提供担保? 【问题】 请判断董事会的上述决定是否合法? 【案例10】某市新华制衣有限公司，是以服装生产为主的公司，股东是两个私营老板，注册资本为50万元，于2000年12月成立。公司章程规定：一个股东为执行董事，另一个股东为财务负责人，

24、其中执行董事兼任监事。2001年3月公司为开拓市场吸引客户，决定聘请在市劳动局工作的王某作为公司经理，负责公司经营。此时王某正好与张某做一笔生意，准备贩卖一批女式皮衣，于是欣然同意当该公司的经理。王某上任后，张某要求王某提供抵押才同意发货，于是王某利用经营职务之便，用公司的资产提供了担保；货到后，未经任何人同意王某私自和新华制衣有限公司签订合同，用公司名义将他买来的女式皮衣买下，从中渔利5万元。王某的弟弟和他人也在本市开办了一家制衣有限责任公司，王某弟弟的公司生意很红火，很快发展成为新华制衣有限公司的竞争对手，后来两个股东了解到王某在经营期间将公司一些客户介绍给了他弟弟所在的公司，并且从中得到

25、好处。对上述事实经核实属实后两位股东于是决定罢免其职务，并向人民法院起诉，要求王某把所得好处交给公司。 【问题】 (1)新华制衣有限公司成立的法人机构是否符合法律规定? (2)王某以该公司的财产对外抵押的行为是否有效?为什么? (3)王某作为公司总经理，与他所任公司所签的合同是否合法?为什么? (4)王某给其弟弟的公司介绍业务的行为违反了公司法的哪些规定?公司能否要求王某将所得好处返还给公司? 【案例11】兰州飞天物资有限责任公司成立于2000年8月，注册资本为500万元，共有股东7人。该公司成立后，经营状况一直很好。为了扩大生产经营规模，2001年4月15日，公司董事会召开会议，全体董事一致

26、同意在当年6月召开临时股东会议，增加注册资本500万元，使公司的注册资本达到1000万元，并决定由董事长王某代表公司及董事会寄发会议通知。2001年6月5日董事长通知全体股东于6月15日召开股东临时会议，在2001年6月15日的会议上，进行表决时，有4名股东同意，3名股东反对。4名通过的股东共出资100万元，3名反对的股东出资400万元。最后主持人王某宣布，少数人服从多数人通过。4名股东出资后，又以公司的名称要求另外3名股东出资，3名股东拒绝交纳，于是4名股东以公司的名义威胁，对未出资的3名股东不进行利润分配。无奈，3名股东起诉到法院。 【问题】 (1)该公司2001年6月15日召开股东会会议

27、是否合法?为什么? (2)该公司增加注册资本的决议是否有效?为什么? (3)如果股东会决议减少公司注册资本是否许可?为什么? (4)你认为法院应如何认定股东会的决议?为什么? 【案例12】甲、乙、丙、丁均为非国有企业。1996年2月，甲、乙、丙、丁共同出资依法设立华昌有限责任公司(以下简称“华昌公司”)，注册资本为6000万元。2000年2月6日，华昌公司召开股东会会议，作出如下三项决议：(1)更换公司两名监事。一是由乙企业代表陈某代替丁企业代表王某；二是由公司职工代表李某代替公司职工代表徐某；(2)决定于2000年4月发行公司债券800万元，用于扩大公司的生产经营；(3)经代表三分之二以上表

28、决权的股东通过，批准了公司董事会提出的从公司的2100万元公积金中提取500万元转为公司资本的方案。3月10日，华昌公司用公司公益金中的20万元修缮职工宿舍。3月15日，华昌公司总经理用公司资产为其亲属提供债务担保。 【问题】 (1)股东会会议作出更换两名监事的决议是否符合我国公司法的规定?为什么? (2)股东会会议作出发行公司债券的决议是否符合我国公司法的规定?为什么? (3)股东会会议批准公司公积金转为资本方案的决议是否符合我国公司法的规定?为什么?(4)华昌公司用公司公益金修缮职工宿舍是否符合我国公司法的规定?为什么? (5)华昌公司总经理用公司资产为其亲属提供债务担保的行为是否符合我国

29、公司法的规定?为什么? 【案例13】某国有独资公司于1999年5月18日成立，注册资本为100万元，全部为国家出资，经营业务主要为外贸出口。公司成立后，由于国内外的诸多因素的影响，经营状况不是很好。2002年7月25日，同一家股份有限公司就合并问题达成了初步意向。在此之前，双方多次接触，就合并事宜分别进行了决议。某国有独资公司在决议时经过了董事会2/3的通过。合并合同签订后报投资主管部门时被否决。 【问题】 (1)国有独资公司是否设立股东会? (2)国有独资公司合并有谁来决定? (3)同有独资公司的监事会是如何组成的? 【案例14】1998年3月，柯达(中国)股份有限公司经国家工商局核准登记成

30、立。该公司的股东有5人，包括美国柯达公司和4家中国公司。美国柯达公司以现金和技术出资，持有柯达(中国)股份有限公司80%的股份；其余4家中国公司共持有20%的股份。这4家中国公司，两家以实物出资；另外两家则实际是名义上的股东，均以货币出资，每家出资额为1元人民币。 【问题】 (1)美国柯达公司为什么会与两家出资额各为1元人民币的中国公司合作而设立柯达(中国)股份有限公司? (2)如果某一家股东以劳务出资，是否许可? 【案例15】某地十家企业作为发起人创办股份公司，他们向当地一家律师事务所咨询公司成立的程序，该所的两位律师分别起草了以下两个设立的程序：(1)制作招股说明书；发起人认购股份；召开创立大会；签订承销协议和代收股款协议；申请批准募股；公开募股；申请设立登记。 (2)发起人认购股份；制作招股说明书；签订承销协议和代收股款协议；申请批准募股；公开募股；召开创立大会；申请设立登记。 【问题】 (1)你认为上述哪一个程序是股份有限公司募集成立的程序? (2)创办该公司应向登记机关递交哪些文件? (3)如何确定公司的成立日期? 【案例16】甲、乙、丙共同发起设立华丰电子股份有限公司，制定了发起人协议和公司章程，拟定公司注册资本1 000万元，划分为1 000万股，协议约定甲承购1