行政法与行政诉讼法司法考试讲义.docx

1、行政法与行政诉讼法司法考试讲义第一部分行政法总论 专题一行政法的基本原则第一部分行政法总论专题一行政法的基本原则基本原则子原则内涵合法行政法律优先行政机关实施行政管理行为，应当遵守现行有效的法律不要违反现行法律法律规定作为时，应当作为法律保留行政管理涉及公民权利义务事项的，必须拥有法律授权合理行政（属于实质行政法治范畴）公平公正原则行政机关地位中立，不偏私，平等对待相对人，不歧视考虑相关因素原则行政机关实施行政管理，只应当考虑符合立法授权目的的各种因素，不应考虑不相关因素续表基本原则子原则内涵合理行政比例原则合目的性行使裁量权所采取的措施必须符合法律目的适当性选择的具体措施和手段应当为法律所必

2、需，结果与措施和手段之间存在着正当性损害最小可以采用多种方式实现某一行政目的的情况下，应当采用对当事人损害最小的方式续表基本原则子原则内涵程序正当行政公开行政机关有义务公开自己在履行职责过程中制作或者获取的，以一定形式记录、保存的信息公众参与行政机关作出重要规定或者决定，应当听取公民、法人和其他组织的意见回避与相对人存在利害关系时，应当回避诚实守信行政信息真实（诚实）行政机关公布的信息应当全面、准确、真实信赖利益保护（守信）不得随意撤销、变更已生效的行政行为，保护相对人信赖利益；利益衡量需要改变行政行为的，应依法补偿损失续表基本原则子原则内涵高效便民高效应当遵守法定时限，积极履行法定职责，确保

3、行政效率便民应当提供优质服务，方便行政相对人权责统一行政效能法律、法规应赋予行政机关以相应执法手段；行政机关应当做到政令有效行政责任行政机关应当依法承担法律责任【例题单选题】行政机关公开的信息应当准确，是下列哪一项行政法原则的要求？（）（2015-2-43）A.合理行政B.高效便民C.诚实守信D.程序正当正确答案C答案解析本题考核诚实信用原则。诚实守信原则可分为行政信息真实原则和保护公民信赖利益原则两个子原则。具体表现为：行政机关公布的信息应当全面、准确、真实。非因法定事由并经法定程序，行政机关不得撤销、变更已经生效的行政决定；因国家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者变更行政决定的，应

4、当依照法定权限和程序进行，并对行政管理相对人因此而受到的财产损失依法予以补偿。本题中，行政机关公开的信息应当准确是诚实守信原则的要求。【例题多选题】廖某在某镇沿街路边搭建小棚经营杂货，县建设局下发限期拆除通知后强制拆除，并对廖某作出罚款2万元的处罚。廖某起诉，法院审理认为廖某所建小棚未占用主干道，其违法行为没有严重到既需要拆除又需要实施顶格处罚的程度，判决将罚款改为1000元。法院判决适用了下列哪些原则？（）（2014-2-78）A.行政公开B.比例原则C.合理行政D.诚实守信正确答案BC答案解析本题考核合理行政原则。选项A错误。行政公开是程序正当原则下的一个子原则，是指除涉及国家秘密和依法受

5、到保护的商业秘密、个人隐私的外，行政机关实施行政管理应当公开，以实现公民的知情权。本题题干中的情况不符合该原则要求。选项B、C正确。合理行政原则主要含义是行政决定应当具有理性，属于实质行政法治的范畴，尤其适用于裁量性行政活动。合理行政原则包括三个原则：（1）公平公正原则；（2）考虑相关因素原则；（3）比例原则。比例原则有三方面的要求：第一，合目的性。是指行政机关行使裁量权所采取的具体措施必须符合法律目的。第二，适当性。是指行政机关所选择的具体措施和手段应当为法律所必需，结果与措施和手段之间存在着正当性。第三，损害最小。是指在行政机关可以采用多种方式实现某一行政目的的情况下，应当采用对当事人权益

6、损害最小的方式。本题中，法院认为，廖某的违法行为没有严重到既需要拆除又需要实施顶格处罚的程度，而将罚款从2万元改为1000元，符合比例原则中损害最小的要求。选项D错误。诚实守信原则分为两个方面：第一是行政信息真实原则，行政机关公布的信息应当全面、准确、真实。第二是保护公民信赖利益原则。非因法定事由并经法定程序，行政机关不得撤销、变更已经生效的行政决定。本题中，法院的判决变更了原本生效的行政决定，而不是行政机关变更了原本生效的行政决定，所以法院的判决并没有体现诚实守信原则。【例题多选题】高效便民是行政管理的基本要求，是服务型政府的具体体现。下列哪些选项体现了这一要求？（）（2014-2-76）A

7、.简化行政机关内部办理行政许可流程B.非因法定事由并经法定程序，行政机关不得撤回和变更已生效的行政许可C.对办理行政许可的当事人提出的问题给予及时、耐心的答复D.对违法实施行政许可给当事人造成侵害的执法人员予以责任追究正确答案AC答案解析本题考核高效便民原则。选项A正确。简化行政机关内部办理行政许可的流程，是行政效率原则的体现，通过简化内部行政许可的流程，使行政机关在办理行政许可时的效率得以提高，更高效地完成行政许可的办理。选项B错误。该项表述是诚实守信原则。诚实守信原则分为两个方面：第一是行政信息真实原则。行政机关公布的信息应当全面、准确、真实。无论是向普通公众公布的信息，还是向特定人或者组

8、织提供的信息，行政机关都应当对其真实性承担法律责任。第二是保护公民信赖利益原则。非因法定事由并经法定程序，行政机关不得撤销、变更已经生效的行政决定；因国家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者变更行政决定的，应当依照法定权限和程序进行，并对行政管理相对人因此而受到的财产损失依法予以补偿。选项C正确。对办理行政许可的当事人提出的问题给予及时、耐心的答复，是便利当事人原则的体现，使行政活动中的当事人的负担得以减轻、疑惑得以解答，充分体现了服务型政府的核心要求。选项D错误。行政机关违法或者不当行使职权，应当依法承担法律责任，体现的是权责统一原则。这一原则的基本要求是行政权力和法律责任的统一，即执

9、法有保障、有权必有责、有权受监督、违法受追究、侵权须赔偿。【例题多选题】某县政府发布通知，对直接介绍外地企业到本县投资的单位和个人按照投资项目实际到位资金金额的千分之一奖励。经张某引荐，某外地企业到该县投资500万元，但县政府拒绝支付奖励金。县政府的行为不违反下列哪些原则或要求？（）（2013-2-78）A.比例原则B.行政公开C.程序正当D.权责一致正确答案ABCD答案解析本题考核诚实信用原则。行政机关向社会发布的信息应当全面、准确、真实，且要对其真实性承担法律责任，保护公民对该信息的信赖利益。本案中，县政府发布信息称“对直接介绍外地企业到本县投资的单位和个人按照投资项目实际到位资金金额的千

10、分之一奖励”，后又反悔，属于对公民信赖利益的侵犯。因此，违反的是诚实守信原则，而没有违反比例原则、行政公开、程序正当原则与权责统一原则。【例题多选题】权责一致是行政法的基本要求。下列哪些选项符合权责一致的要求？（）（2013-2-77）A.行政机关有权力必有责任B.行政机关作出决定时不得考虑不相关因素C.行政机关行使权力应当依法接受监督D.行政机关依法履行职责，法律、法规应赋予其相应的执法手段正确答案ACD答案解析本题考核权责统一原则。权责统一原则包括两个方面的内容，一是行政效能原则；二是行政责任原则，即行政机关违法或不当行使职权，应当依法承担法律责任。【例题多选题】合法行政是行政法的重要原则

11、。下列哪些做法违反了合法行政要求？（）（2013-2-76）A.某规章规定行政机关对行政许可事项进行监督时，不得妨碍被许可人正常的生产经营活动B.行政机关要求行政处罚听证申请人承担组织听证的费用C.行政机关将行政强制措施权委托给另一行政机关行使D.行政机关对行政许可事项进行监督时发现直接关系公共安全、人身健康的重要设备存在安全隐患，责令停止使用和立即改正正确答案BC答案解析本题考核合法行政原则。选项A不违反合法行政要求。行政许可法第六十三条规定，行政机关实施监督检查，不得妨碍被许可人正常的生产经营活动，不得索取或者收受被许可人的财物，不得谋取其他利益。选项B违反合法行政要求。根据行政处罚法第四

12、十二条第一款的规定，当事人不承担行政机关组织听证的费用。选项C违反合法行政要求。行政强制法第十七条第一款规定，行政强制措施由法律、法规规定的行政机关在法定职权范围内实施。行政强制措施权不得委托。选项D不违反合法行政要求。行政许可法第六十八条第二款规定，行政机关在监督检查时，发现直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施存在安全隐患的，应当责令停止建造、安装和使用，并责令设计、建造、安装和使用单位立即改正。【例题多选题】合理行政是依法行政的基本要求之一。下列哪些做法体现了合理行政的要求？（）（2012-2-78）A.行政机关在作出重要决定时充分听取公众的意见B.行政机关要平等对待行

13、政管理相对人C.行政机关行使裁量权所采取的措施符合法律目的D.非因法定事由并经法定程序，行政机关不得撤销已生效的行政决定正确答案BC答案解析本题考核合理行政原则。选项A错误。“充分听取公众的意见”体现了程序正当原则中的公众参与原则。选项B、C正确。合理行政原则的主要含义是行政决定应当具有理性，属于实质行政法治的范畴，尤其适用于裁量性行政活动。最低限度的理性，是指行政决定应当具有一个有正常理智的普通人所能达到的合理与适当，并且能够符合科学公理和社会公德。合理行政原则包括三个原则：公平公正原则、考虑相关因素原则和比例原则（合目的性、适当性和损害最小）。选项B体现了公平公正原则，选项C体现了比例原则

14、。选项D错误。其体现了诚实守信原则中的保护公民信赖利益原则。【例题多选题】程序正当是行政法的基本原则。下列哪些选项是程序正当要求的体现？（）（2012-2-77）A.实施行政管理活动，注意听取公民、法人或其他组织的意见B.对因违法行政给当事人造成的损失主动进行赔偿C.严格在法律授权的范围内实施行政管理活动D.行政执法中要求与其管理事项有利害关系的公务员回避正确答案AD答案解析本题考核程序正当原则。程序正当原则具体包括以下几个子原则：第一，行政公开原则。除涉及国家秘密和依法受到保护的商业秘密、个人隐私的外，行政机关实施行政管理应当公开，以实现公民的知情权。第二，公众参与原则。行政机关作出重要规定

15、或者决定，应当听取公民、法人和其他组织的意见。特别是作出对公民、法人和其他组织不利的决定，要听取他们的陈述和申辩。第三，回避原则。行政机关工作人员履行职责，与行政管理相对人存在利害关系时，应当回避。选项B体现了权责统一原则中的行政责任原则，选项C体现了合法行政原则。【例题多选题】依法行政是法治国家对政府行政活动提出的基本要求，而合法行政则是依法行政的根本。下列哪些做法违反合法行政的要求？（）（2011-2-78）A.因蔬菜价格上涨销路看好，某镇政府要求村民拔掉麦子改种蔬菜B.为解决残疾人就业难，某市政府发布促进残疾人就业指导意见，对录用残疾人达一定数量的企业予以奖励C.孙某受他人胁迫而殴打他人

16、致轻微伤，某公安局决定对孙某从轻处罚D.某市政府发布文件规定，外地物流公司到本地运输货物，应事前得到当地交通管理部门的准许，并缴纳道路特别通行费正确答案ACD答案解析本题考核合法行政原则。合法行政原则是行政法的首要原则，其他原则可以理解为这一原则的延伸。因此，合理行政、程序正当、高效便民、诚实信用和权责统一都可以视为合法行政的延伸。我国的合法行政原则在结构上包括对现行法律的遵守和依照法律授权活动两个方面：（1）行政机关必须遵守现行有效的法律。这一方面的基本要求是：行政机关实施行政管理，应当依照法律、法规、规章的规定进行，禁止行政机关违反现行有效的立法性规定。（2）行政机关应当依照法律授权活动。

17、这一方面的基本要求是：没有法律、法规、规章的规定，行政机关不得作出影响公民、法人和其他组织合法权益或者增加公民、法人和其他组织义务的决定。选项A违反合法行政的要求。根据农村土地承包法的规定，承包方有权自主组织生产经营。镇政府的做法违反了合法行政原则中的“行政机关应当依照法律授权活动”的规定，侵犯了农民的经营自主权。选项B不违反合法行政的要求。市政府的规定有利于促进残疾人就业，符合残疾人保障法等法律的规定，因此，不违反合法行政原则的要求。选项C违反合法行政的要求。治安管理处罚法第十九条第（三）项规定，出于他人胁迫或者诱骗而违反治安管理的，减轻处罚或者不予处罚。据此可知，对于受胁迫而伤害他人的情况

18、，法律明确规定应当减轻处罚或者不予处罚。公安局决定对孙某从轻处罚违反了治安管理处罚法的规定，违反合法行政原则的要求。选项D违反合法行政的要求。行政许可法第十五条第二款规定，地方性法规和省、自治区、直辖市人民政府规章，不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行政许可；不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。其设定的行政许可，不得限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务，不得限制其他地区的商品进入本地区市场。据此可知，市政府发布的文件中关于“限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务”的内容违反合法行政原则的要求。【例题多选题】高

19、效便民是社会主义法治理念的要求，也是行政法的基本原则。关于高效便民，下列哪些说法是正确的？（）（2011-2-77）A.是依法行政的重要补充B.要求行政机关积极履行法定职责C.要求行政机关提高办事效率D.要求行政机关在实施行政管理时排除不相关因素的干扰正确答案BC答案解析本题考核高效便民原则。执法为民，在行政法上就体现为“高效便民”，该原则分为两个方面：第一是行政效率原则；第二是便利当事人原则。选项A错误。依法行政原则是对行政机关及其行政公务人员从事行政管理活动的基本要求，在理论上往往作为行政法的基本原则来看待。关于依法行政原则的内容，我国行政法学界一般又将其分解为两项原则，即行政合法性原则和

20、行政合理性原则。合法行政是行政法的首要原则，其他原则可以理解为该原则的延伸。因此，高效便民原则可以理解为合法行政原则的延伸，也就可以理解为是依法行政的延伸，而非重要补充。选项B、C正确。这两个选项均体现了高效便民原则中的行政效率原则。选项D错误。该项体现了合理行政原则中的考虑相关因素原则。【例题多选题】权责一致是社会主义法治理念的要求，也是行政法的基本原则。下列哪些做法是权责一致的直接体现？（）（2011-2-76）A.某建设局发现所作出的行政决定违法后，主动纠正错误并赔偿当事人损失B.某镇政府定期向公众公布本镇公款接待费用情况C.某国土资源局局长因违规征地受到行政记过处分D.某政府召开座谈会

21、听取群众对政府的意见正确答案AC答案解析本题考核权责一致原则。选项A正确。该项体现了权责一致原则中的行政责任原则的表现。选项B错误。该项体现了程序正当原则中的行政公开原则。该原则的含义为：除涉及国家秘密和依法受到保护的商业秘密、个人隐私外，行政机关实施行政活动应当公开，以实现公民的知情权。镇政府定期向公众公开本镇公款接待费用正是政务公开，实现公民知情权的表现。选项C正确。该项也体现了权责统一原则中的行政责任原则。选项D错误。该项体现了程序正当原则中的公众参与原则。公众参与原则是指，行政机关作出重要规定或决定，应当听取公民、法人和其他组织的意见。特别是作出对公民、法人和其他组织不利的决定，要听取

22、他们的陈述和申辩。【例题单选题】关于合理行政原则，下列哪一选项是正确的？（）（2008-2-46）A.遵循合理行政原则是行政活动区别于民事活动的主要标志B.合理行政原则属实质行政法治范畴C.合理行政原则是一项独立的原则，与合法行政原则无关D.行政机关发布的信息应准确是合理行政原则的要求之一正确答案B答案解析本题考核合理行政原则。选项A错误。遵循合法行政原则是行政活动区别于民事活动的主要标志，而非合理行政原则。选项B正确。因为合理行政原则涉及到对法律内在的一系列精神价值的判断，所以属于实质行政法治范畴。选项C错误。合理行政原则、程序正当原则、诚实守信原则、高效便民原则、权责统一原则都是对合法行政

23、原则的延伸。选项D正确。行政机关发布的信息应当准确是诚实守信原则的要求。第二部分行政组织法专题二国家行政机关一、行政主体（一）含义行政主体是指享有行政职权,能以自己的名义行使国家行政职权,作出影响行政相对人权利义务的行政行为,并能独立承担法律责任的行政机关和授权组织。权名责相统一。（二）类型1.职权性行政主体：各级政府、职能部门、派出机关。2.授权性行政主体：被授权组织、内设机构和派出机构。（1）幅度越权：本身享有相应行政权力，但超出权力行使的幅度，依然视为行政主体；（2）种类越权：本身没有相应行政权力，不是行政主体。3.非行政主体：组建机构、受委托组织行政复议法实施条例第十四条规定，行政机关

24、设立的派出机构、内设机构或者其他组织，未经法律、法规授权，对外以自己名义作出具体行政行为的，该行政机关为被申请人。二、中央国家行政机关机构组成职能国务院工作机构国务院办公厅协助国务院领导处理国务院日常工作，不对外进行行政管理国务院组成部门（1）部：外交部，国防部，教育部，科学技术部，工业和信息化部，公安部，国家安全部，监察部，民政部，司法部，财政部，人力资源和社会保障部，国土资源部，环境保护部，住房和城乡建设部，交通运输部，水利部，农业部，商务部，文化部；（2）委：国家发展和改革委员会，国家民族事务委员会，国家卫生和计划生育委员会；（3）行：中国人民银行；（4）署：审计署履行国务院基本的行政管

25、理职能国务院直属特设机构委：国有资产监督管理委员会国有资产的监督和管理国务院直属机构（1）总署：海关总署（2）总局：国家税务总局，国家工商行政管理总局，国家质量监督检验检疫总局，国家新闻出版广播电影电视总局，国家体育总局，国家安全生产监督管理总局，国家食品药品监督管理总局；（3）局：国家统计局，国家林业局，国家知识产权局，国家旅游局，国家宗教事务局，国务院机关事务管理局，国家预防腐败局机关反腐败，宗教兴旅游，知识产权要讲究，统计林业争上游（4）室：国务院参事室主管国务院的某项专门业务，具有独立的行政管理职能国务院办事机构办公室：国务院侨务办公室，国务院港澳事务办公室，国务院法制办公室，国务院研

26、究室协助国务院总理办理专门事项，不具有独立的行政管理职能国务院部门管理的国家行政机构局：国家信访局（国务院办公厅），国家粮食局、国家能源局（国家发展和改革委员会），国家国防科技工业局、国家烟草专卖局（工业和信息化部），国家外国专家局、国家公务员局（人力资源和社会保障部），国家海洋局、国家测绘局（国土资源部），国家铁路局、中国民用航空局、国家邮政局（交通运输部），国家文物局（文化部），国家中医药管理局（卫计委），国家外汇管理局（中国人民银行），国家煤矿安全监察局（国家安全生产监督管理总局）由国务院组成部门管理，主管特定业务，行使行政管理职能国务院议事协调机构（不占独立的行政编制）（1）委：国务院

27、学位委员会、国家禁毒委员会、全国爱国卫生运动委员会、全国绿化委员会、国务院关税税则委员会、国家能源委员会、食品安全委员会等（2）指挥部：国家防汛抗旱总指挥部、国务院抗震救灾指挥部、国家森林防火指挥部（3）领导小组：全国拥军优属拥政爱民工作领导小组、国务院扶贫开发领导小组、国家科技教育领导小组等（4）办公室：国务院纠正行业不正之风办公室承担跨国务院行政机构的重要业务工作的组织协调任务国务院直属事业单位（1）社：新华通讯社；（2）院：中国科学院，中国社会科学院，中国工程院，国家行政学院；（3）中心：国务院发展研究中心；（4）局：中国地震局，中国气象局；（5）委：中国银行业监督管理委员会，中国证券监

28、督管理委员会，中国保险监督管理委员会，全国社会保障基金理事会，国家自然科学基金委员会可以在授权范围内成为行政主体【例题多选题】关于国家行政机构，下列哪些说法是不正确的？（）A.国家粮食局是国务院直属机构B.国务院台湾事务办公室是主管台湾事务的办事机构C.财政部的司级内设机构的增设由财政部审核，国务院机构编制管理机关批准D.国务院学位委员会是国务院组成部门正确答案ABCD答案解析本题考核中央国家行政机关。选项A说法错误。国家粮食局是国务院部门管理的国家行政机构。选项B说法错误。国务院办事机构只包括国务院侨务办公室，国务院港澳事务办公室，国务院法制办公室，国务院研究室。不包括国务院台湾事务办公室。

29、选项C说法错误。财政部的司级内设机构的增设应当由财政部提出方案，经国务院机构编制管理机关审核，报国务院批准。选项D说法错误。国务院学位委员会属于国务院议事协调机构。三、国务院机构设置程序国务院组成部门国务院机构编制管理机关提出方案国务院常务会议讨论通过，国务院总理提请全国人大或者常委会决定国务院直属机构国务院机构编制管理机关提出方案国务院决定国务院办事机构国务院组成部门管理的国家行政机构国务院议事协调机构国务院行政机构的司级内设机构国务院机构编制管理机关审核方案国务院批准国务院行政机构的处级内设机构国务院行政机构决定报国务院机构编制管理机关备案注意：1.只有组成部门才需要到人大或者常委会决定。2.司、处的设置均隔一级决定或者批准。3.国务院机构编制管理机关在国务院机构编制问题上没有决定权。国务院行政机构设置和编制管理条例第六条第七项国务院议事协调机构承担跨国务院行政机构的重要业务工作的组织协调任务。国务院议事协调机构议定的事项，经国务院同意，由有关的行政机构按照各自的职责负责办理。在特殊或者紧急的情况下，经国务院同意，国务院议事协调机构可以规定临时性的行政管理措施。第十三条 国务院办公厅、国务院组成部门、国务院直属机构、国务院办事机构在职能分解的基础上设立司、处两