商法考研法学分析.docx

1、商法考研法学分析 商法 商法总论名词解释试题检索 商事关系；商业主体（西北1998） 商事关系；交易安全（西北1999） 狭义商法；商合伙（西北2000） 代理商与经理人（武大2000）试题分析【考点】商人（商事主体）、商行为、商事关系、法定商人、注册商人、任意商人、固定商人、拟制商人、主观主义原则、客观主义原则、营业、营业组织、营业活动、绝对商行为、相对商行为、基本商行为、辅助商行为、一方商行为、双方商行为、商事代理、商事留置权、商号、商号权等。【难点】商人（商事主体）、商行为、商事关系、主观主义原则、客观主义原则、营业、商号、商号权等。【重点】当商法作为单独的一门考试科目时，商法总论部分非

2、常重要，考生一定要重点复习。商法总论部分有一些概念是需要牢固掌握的。简答题试题检索 简述商业主体应具备的条件。（西北1998） 简述商事企业转让行为及其类别。（西北1999） 简述商行为首要特点。（西北2000） 简论商号权。（清华1999） 简述营业所的法律上的效果。（清华2000） 简述商号权(商业名称权)的性质及商号权的保护措施。(清华2001) 简述合伙企业的概念和设立条件。(人大2001) 简述现代商事法的立法特点。（武大2000）试题分析【考点】商法总论部分有一些内容知识容量适宜，很适合出简答题，比如：商法调整的对象，商事关系，商事法的地位，商事法与民法、经济法、劳动法的关系，商事

3、法的特点，商事法中对交易顺利、可靠、安全的保护，商事主体的条件，商行为的概念特征，商行为的特殊规则，商法上的营业及其特征，营业组织，营业的转让，营业活动，营业所在法律上的效果，商号权等。【难点】难点主要是商事法的特点、商法和其他法的关系、商法的基本原则等内容。【重点】重点是商事法的特点、商法和其他法的关系、商法的基本原则、商法中的鼓励交易原则、营业、商号等。论述题试题检索 试联系我国市场经济发展的实际谈商业代理的作用。（西北1998） 试论商事企业作为财产构成的法律地位和意义。（西北1999） 试从现代商法的内涵论民商合一与民商分立。（西北2000） 以公司法为例分析商法和民法的关系。（清华1

4、999） 试以公司法为例分析商法中确认交易快捷、安全的原则。（清华2000） 举例论述商法的性质。(清华2001) 试述合伙人共同出资和合伙积累的财产关系。(北大2000) 试述商法人与商合伙的异同。（法大1997） 简述欧洲中世纪商人习惯法的形成及特点。（中南2000） 论商法的基本原则。（经济法专业试题，中南2000） 略论商法与民法、经济法的关系。（武大2000）试题分析【考点】商法的基本原则、商法的特点、商事主体、营业、商行为的特殊规则等是很重要的内容。【难点】有时有的学校考商法的历史，如中南财经政法大学2000年出了一道考查商法历史的试题，这一般不被考生重视，所以商法的历史也不容忽视

5、。商法的历史部分重要的内容有：中世纪的商人习惯法、商事法发展的趋势等。【重点】商法总论部分出的论述题一般是比较宏观的。在这部分，商法和其他法的关系是重点。 公司法名词解释试题检索 公司监事会（人大2000） 董事与监事(人大2001) 普通股与特别股（武大2000） 竞业禁止；募集设立（清华1999） 股票；外国公司（清华2000） Business Judgment Rule；Authorized Capital；Promoters（对外经贸2000）试题分析【考点】公司法中的重要概念有：公司、股份有限公司、有限责任公司、母公司、子公司、总公司、分公司、资合公司、人合公司、两合公司、无限公司

6、、公司设立、公司成立、开放性公司、封闭性公司、转投资、净资产、公司合并、公司分立、董事、董事会、股东、股东会、监事、监事会、股票、债券、股份、国有独资公司、关联公司、公司设立原则中的具体理论等。【难点】对外经贸大学考的英文的概念题比较难。【重点】公司法部分是商法考试的重点之一。公司法这部分重要概念较多，如公司法分类中的重要概念、监事会、股票、债券、股份等。简答题试题检索 简述公司法的调整对象。（西北1999） 简述母公司与子公司的关系。（西北2000） 有限责任公司的特点。（武大1999） 什么是公司董事的“利益冲突”？其法律后果如何？请举例说明。（对外经贸2000） 股东、董事、公司三者关系

7、如何？（对外经贸2000） 简述股份有限公司发起人的责任。（清华1999） 简述股东有限责任原则。（清华1999） 简述股份有限公司与有限责任公司的异同。（清华2000） 简述股东大会的资本多数决定原则。（清华2000） 试以公司法的规则和公司法的法理说明下列股东可否出席股东大会?(1)股票经人民法院查封之股东。(2)被宣告破产之股东。(3)以股票为他人设定质权之股东。(4)遗失股票之股东。(清华2001) 甲有限责任公司之股东A向B(非甲公司之股东)借款人民币100万元，清偿期届满时，A除在甲公司有人民币100万元出资外，别无其他财产，请回答下列问题并附加理由：(1)B可否直接向甲公司请求偿

8、还债务?(2)B可否要求A向甲公司申请退股?(3)B可否与A达成延期还款协议，并同时要求甲公司为A提供还款担保?(4)B应如何行使其债权始能获得清偿?(清华2001) 简述股权与债权的关系。（武大2000） 简析母公司对子公司债务所承担的责任。（武大2000） 法条评析：我国公司法第97条第一项规定，股份有限公司的发起人在“公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任”。 （武大2000） 简述公司资本三原则的含义及其在我国公司法中的具体体现。（武大2000） 1989年公民甲设立独资私人企业“同庆祥机器制造厂”，注册资金200万元。1992年，甲设立“同庆祥”旅游服务有限公司，股东

9、二人，一为“同庆祥机器厂”，一为该甲之妻乙。注册资金为800万元，双方各出资400万元。1995年，甲欲将公司改造为股份公司。此时，经独立会计师事务所审验，其净资产达3 000万元。依公司法的规定，股份公司的注册资金不得少于1 000万元；甲乙已与公民丙、丁和公司戊、己签订共同成立同庆祥股份有限公司契约，甲乙各出资500万元，丙出资100万元，丁出资1万元。戊、己各出资200万元；问1：以下给出的条件中，哪些是尚须充分者?A乙不能为股东，否则将变成夫妻公司；B股东中须一半以上在中国境内有住所；C须股东在公司成立后一年内补足所认购的出资；D须股东缴足所承认的出资，而不得拖欠；E须通过股票市场公开

10、发行股份；F须委托证券发行商发行股份；G须解散同庆祥旅游有限公司并登记公告；H无须解散同庆祥旅游有限公司，只须将其资产转为甲乙对股份公司的出资(计1 000万元，多余资产分配于甲乙)，而同时进行股东增加的变更登记。(法大2001)“同庆祥旅游股份公司”于1996年5月4日成立。1999年5月4日甲又欲将公司上市。公司法规定：由非上市公司改制为上市公司，须具备的部分条件是：公司开业已3年以上；其股本总额达5 000万元以上；持有股票值达1 000元以上的股东人数不少于1 000人。问2：以下给出的条件中，哪些是尚须充分者?A须董事长最近3年无重大违法情事；B须公司最近3年连续盈利；C须符合国家金

11、融政策；D须公开发行股份达公司总股份的25%以上；E须国家股达到股本总额的51%以上；F须职工中有国家规定数量的残疾人；G须为高科技、外向型企业；H须公司在最近3年内无重大违法行为，尤其是财务报告无虚假情事。(法大2001)设公司于2000年1月上市，2003年1月申请发行公司债，依公司法规定，发行公司债的部分条件包括，净资产不少于3 000万元；累计债券总额不超过公司净资产的40%；最近3年平均可分配利润足以支付公司债券1年的利息。问3：以下给出的条件中，哪些是尚须充分者?A须筹集的资金投向符合国家产业政策；B须债券的利率不超过国家限定的利率水平；C国务院规定的其他条件；D须公司章程中规定得

12、发行公司债；E须国有股占股本总额的25%以上；F须公司建立了工会组织并且工作正常；G须发行H股股票(即在香港发行的股票)；H须由境外友好的会计师事务所出具验资报告，以证明其净资产符合公司法规定的条件。(法大2001)试题分析【考点】公司法中可出题的地方颇多，这里只提及几个重要的知识点。公司法中，有限责任公司和股份有限公司的区别和联系是重点，此外还有：公司和合伙的区别与联系；公司治理结构中的问题，如公司、股东、董事之间的关系；公司设立中的问题，如发起人的地位及发起人的责任，股份有限公司和有限责任公司的设立条件，授权资本制，公司设立的无效，公司设立的原则；以及其他问题，如一人公司，设立中的公司与清

13、算中的公司，公司资本三原则，公司股票与债券的关系，外国公司，公司章程的效力，董事会的权利和董事的权利的关系，少数股东的保护，董事会、股东会、监事会的地位，国有独资公司的特殊规定等。【难点】公司治理结构中的问题，公司设立中的问题，一人公司，设立中的公司与清算中的公司，公司资本三原则，公司股票与债券的关系，股票的发行等。【重点】商法中，公司法是重中之重。公司法中，有限责任公司和股份有限公司的区别和联系是重点。案例分析题试题检索 甲向乙借款30万元人民币，丙、丁各出资35万元人民币，共同设立有限责任公司 (注册资金计100万元人民币)。公司成立一年后，乙要求甲偿还到期债款，但甲除了持有公司30万元的

14、股权外，别无财产。问：1甲能否不经公司同意直接以30万元的公司股权抵偿乙的债权?2股东丙、丁不同意用股权抵债，甲应怎么办?(华东2001)试题分析前一题是对外经贸大学2000年国际商法的试题，主要考查考生的英文水平和对英美公司法掌握的程度，报考其他学校的考生可不予重视。此案主要考查股东代表诉讼。报考对外经贸大学研究生的考生读一些英文的法学教科书是必要的，法律出版社的美国法精要（West Nutshell Series）影印本系列，语言简洁明快，内容叙述深入浅出，考生可以选择阅读。论述题试题检索 试述我国公司法对设立有限责任公司的基本规定。（人大1998） 试论公司资本三原则及其作用。（西北19

15、98） 试从公司的主要特征联系实际地论述投资人股东（包括国家）与公司之间的商事法律关系。（西北1999） 试论股份有限公司发起人的责任的意义。（西北2000） 试用商法理论评述我国公司法规定的特殊之处。（西北2000） 试论股东出资后其出资的权利归属。提示（但非局限于）：出资人、公司发起人、公司对于出资各享有何种权利？我国法律是如何规定的？对此规定你有何评价？（法大1999） 试论公司债（应当但不限于从定义、公司法规定的发行要件及发行程序等方面加以论述）。（法大2000） 评公司法人格否认说。提示：论述中应包含这一命题的基本含义，各国在此问题上的不同立法或学说主张，我国立法对些问题应采取的态度

16、及理由等。（武大2000） 以“一人公司”的相关理论分析我国国有独资公司制度及其完善。(华东2000) 试比较设立中的公司与清算中的公司。(清华2001)试题分析【考点】公司治理结构中的问题，公司设立中的问题，一人公司，设立中的公司与清算中的公司，公司资本三原则，公司股票与债券的关系，股票的发行，以及上述考题中体现的知识点等。【难点】公司治理结构中的问题，公司设立中的问题，一人公司，设立中的公司与清算中的公司，公司资本三原则，公司股票与债券的关系，股票的发行等。【重点】近几年常考的内容集中在公司资本制度、国有企业资产运用、国有企业改革、外资企业的走向等地方。另外一些具体制度亦不容忽视，这里重点

17、提及的是公司的设立、发起人，以及公司资本制度、公司债等内容。 票据法名词解释试题检索 汇票与支票（人大1998） 本票（西北1998） 背书（西北1999；武大1999；清华1999；人大1999） 汇票（武大2000） 本票与汇票（武大2000） 追索权（清华1999） 出票（清华2000） 票据更改和票据变造(清华2001)试题分析【考点】票据、票据关系、票据原因关系、票据预约关系、票据资金关系、票据行为、必要记载事项、任意记载事项、不具有票据效力的记载事项、不得记载事项、票据权利、票据抗辩、利益返还请求权、票据返还请求权、出票、承兑、付款、保证、签章、背书连续、到期日、付款提示、拒绝证明

18、、退票通知、银行汇票和商业汇票、银行承兑汇票和商业承兑汇票、指已汇票、对已汇票、付受汇票、已受已付汇票、即期汇票、定期汇票、极期汇票、计期汇票、记名汇票、指示汇票、记名背书、空白背书、回头背书、期后背书、质押背书、委任取款背书等。【难点】票据、票据关系、票据中的各种记载事项、票据权利、票据抗辩、出票、承兑、付款、保证、签章、背书连续、汇票的分类、背书的分类等。【重点】票据法部分出的概念题都是比较基础的概念，比如汇票、本票、支票、背书、追索权等，只要有一些票据法的基础就可以应付。简答题试题检索 论票据的无因性。（清华1999） 简述票据行为的要式性。（清华2000） 简述票据法上的利益返还请求权

19、。(清华2001) 票据保证与民法保证的区别有哪些?(华东2001) 简述票据行为的解释原则。（武大2000） 简述票据的种类。（西北2000） 试述票据的转让、背书的要件。(法大2001)试题分析【考点】票据法中有很多的知识点适合出简答题，如：票据的证券特征，票据的经济功能，票据关系的概念与种类，票据关系中的债权人，票据基础关系和票据关系的关系，票据行为的特性，票据行为的要件，票据的伪造、变造、更改及其效力，票据的取得与票据权利的关系，票据的抗辩，利益返还请求权及其行使要件，出票中的记载事项及其效力，汇票、本票、支票之间的区别和联系等。【难点】票据无因性、票据行为等。【重点】票据的特征、票据

20、行为、票据关系、票据权利、票据的抗辩等。 保*险*法名词解释试题检索 再保险（人大1999；武大1999；清华1999） 保险与保证(人大2001) 再保险与复保险（武大2000） 保险事故；保险利益（清华1999） 被保险人；保险金额（清华2000） 保险标的(华东2001)试题分析【考点】保险、保险当事人、保险关系人、保险费、保险金、保险标的、财产保险、人寿保险、责任保险、复保险、财产损失保险、保险代位权、投保单、保险单、暂报单、保险凭证、告知、弃权、复效条款、自杀条款、不可争议条款、宽展期条款、保险代理人、保险经纪人、未到期责任准备金、未决赔偿准备金等。【难点】保险利益、重复保险、再保险

21、、保险分类中的重要概念、保险合同中的各种条款等。【重点】保险法考的内容较少，但是保险法可考的内容却很多。再保险、保险利益、保险事故、保险当事人等是重点。简答题试题检索 简述保险合同中的法定解除权。（清华1999） 简述保险利益。（清华2000） 简述保险合同的解除。(清华2001) 保险利益原则在我国人身保险中如何体现?(华东2000) 法条评析：我国保险法第67条规定：“人身保险的被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不得享有向第三者追偿的权利。” （武大2000） 简述财产损失保险中，保险人的除外责任。（武大2000）试题分析【

22、考点】最大诚信原则、保险代位求偿权、保险的要素、保险合同的法律特征、保险合同的当事人和关系人、投保单、保险单、暂报单、保险凭证的法律效力及其适用情形、保险合同的解除、再保险合同和原保险合同的联系和区别、保险经营的规则、投保人的权利和义务等。【难点】最大诚信原则、保险合同的订立、再保险合同和原保险合同的联系和区别等。【重点】保险法中保险利益是非常重要的，考生应重点复习。案例分析题试题检索 张某为其未成年的儿子向某保险公司投保“儿童平安险”。双方在协商过程中，保险公司告知张某在人寿保险的格式合同上，载有“合同以被保险人身体检查合理为生效要件”的条款。张某在合同文本上签了字，并缴纳了合同约定的保险费

23、。但是，在张某带其子去医院体检的路上，发生了车祸，其子不幸身亡。张某向保险公司请求支付保险金，被保险公司拒绝。对于本案，有两种不同的意见：一种意见认为保险公司不应当支付保险金，因为保险合同尚未生效；另一种意见认为保险公司应当支付保险金，因被保险人的死亡与体检是否通过没有关系。你支持哪一种意见?并说明你的法律及法理依据。(北大2000)试题分析结合保险法，运用保险法一般原理，分清层次，思路清晰地分析答题。 证*券*法名词解释试题检索 内幕交易（人大2000） 证券商（西北1998） 证券交易（西北2000） 证券诈欺（清华1999） 证券代销；证券公司（清华2000）试题分析【考点】证券、证券分

24、类中的重要概念、证券发行、证券包销、证券代销、承销团、现货交易、期货交易、期权交易、信用交易、证券上市、场外交易、内幕交易、内幕信息、知情人员、操纵市场、欺诈客户、虚假陈述、短线交易、要约收购、协议收购、证券公司、证券交易所、证券登记结算机构等。【难点】难点在于禁止的交易行为中的相关概念等。【重点】证券法在商法考试中所占的比例不大，但是亦不容忽视。证券法刚出台不久，考生一定要对它的重要条文非常熟悉。简答题试题检索 简述股份转让的原则。（西北1998） 简述证券市场上的内幕交易。（清华1999） 简述我国证券法禁止的操纵市场行为。（清华2000） 简述证券交易所和会员公司的关系。(清华2001)

25、 证券债权质与普通债权质的异同。(华东2001) 上市公司信息公开的基本要求是什么?(华东2001) 简述我国证券法的基本原则。(人大2001)试题分析【考点】证券的特征，证券的法律功能，证券发行的原则，股票、债券上市的条件，证券上市的暂停和中止，禁止的交易行为，内幕交易，操纵市场，欺诈客户行为，上市公司的收购，证券交易所的职权，设立证券公司的条件，信息公开制度，证券公司的管理制度，证券公司的业务，证券市场的种类等。【难点】证券法禁止的交易行为等。【重点】证券法禁止的交易行为等。 破产法名词解释试题检索 破产（西北1998） 破产别除权（清华1999） 破产取回权（清华2000） 破产和解与破

26、产整顿（武大2000）试题分析【考点】破产、破产宣告、债权人会议、和解、整顿、破产取回权、否认权、破产债权、破产财产、破产宣告、清算等。另外，破产中可能出简答题的地方有：债权人会议的职权和效力，破产债权的组成，破产财产的组成，破产宣告的效力，破产开始的要件、效力，破产债权的数额和清偿顺序，破产财产的分配，清算组的职权等。【难点】破产、破产宣告、债权人会议、和解、整顿、破产取回权、否认权、破产债权、破产财产、破产宣告、清算等。【重点】破产法每个学校考的都比较少，其中，破产别除权是常考内容。 海商法名词解释试题检索 共同海损（清华1999） 提单（清华2000） 共同海损（武大2000） 提单与仓

27、单（武大2000） 海难救助（西北2000） 提单和海运单(华东2000) 海难救助(华东2001)试题分析【考点】船舶、 船舶优先权、 船舶抵押权、 船舶留置权、 责任替代制、 海上运输合同及其分类中的重要概念、 承运人、 实际承运人、 托运人、 收货人、 记名提单、 指示提单、 不记名提单、 已装船提单、 备运提单、 清洁提单、 成组提单与分提单、 海上联运提单、 直达提单、 多式联运提单、 预借提单、 倒签提单、 信用证、 海运单、 光船租赁合同、 海上托航合同、 船舶碰撞、 海难救助等。【难点】船舶优先权、船舶抵押权、船舶留置权、承运人、实际承运人、托运人、收货人、各种提单等。【重点】

28、海商法出题的概率非常小，但是也有学校考其中比较重要的概念。共同海损和提单是重要的概念。简答题试题检索 简述我国海商法关于时效制度的规定。（人大1999） 简述海商法的特点。（西北1998） 简述定期租船合同与光船租赁合同的区别。（武大2000）试题分析【考点】船舶碰撞的特征、法律后果及责任承担，海难救助的概念、特征及当事人的权利义务，共同海损的构成要件、范围及其理算等。人民大学1999年考了海商法中的时效制度，而且，分值不低。总的来说，近几年人民大学民法试题中商法占的比重越来越大。【难点】船舶优先权、船舶抵押权、船舶留置权、承运人的权利与义务、共同海损等。【重点】海商法部分出简答题的可能性不大

29、。重点是提单的特征、承运人的权利义务，以及几种船舶担保物权的概念、性质、特征及相互间的关系等。 其 他名词解释试题检索 竞买人（人大1999） 期货交易法律关系（西北1999） 商业秘密（西北2000） 合伙企业（清华2000） Mitigation；Perfect Tender；Appropriation to the Contract（对外经贸2000）试题分析本部分主要包括期货、信托、拍卖，以及对外经贸国际商法考试中不能归入上列部分的考题。这部分的考题一般考比较基础的内容。简答题试题检索 简述商品倾销行为。（西北1999） 英国法、美国法及1980年联合国国际货物销售公约对“格式之争”的

30、规定有何异同？（对外经贸2000） 表见代理的主要内容是什么？（对外经贸2000） 比较信赖利益损失与期待利益损失在违约赔偿上的不同？（对外经贸2000）试题分析对外经贸大学考关于英美法合同法、 国际贸易法的内容较多， 但是主要考重要的内容。 “格式之争”目前在英美较热， 美国在修改商法典时“格式之争”问题争论得非常激烈。 信赖利益和期待利益的区别是英美合同理论中违约责任部分重要的制度。 考生复习的时候一定要把握好方向。 企业法名词解释试题检索 企业合并；债权人会议；中外合资经营企业的投资总额（人大1998） 经营权；准则主义；私营企业（人大1999） 注册资本；债权人会议；稽查特派员（人大2000） 特殊企业形态(人大2001) 破产宣告；共益债权；有限责任公司（西北1998） 关联公司；新设合并；利益返还请求权（西北1999） 吸收合并（西北2000） 公司核准成立主义和登记准则主义（武大1998） 破产债权；公司资本三原则；BOT投资方式（武大2000） 公司的设立（中南1997） 企业经营权（厦大2000） 股份合作制；募集设立(华东1998) 破产财产、