第06章 企业破产法.docx

1、第06章 企业破产法第六章 企业破产法第一节 破产法基础理论一、破产与破产法的概念与特征（一）破产的概念与特征破产是指对丧失清偿能力的债务人，经法院审理并在其监督之下，强制清算其全部财产，公平清偿全体债权人的法律制度。破产一般是指对债务人的破产清算程序，但在谈及破产法律制度时，通常是从广义上理解，不仅包括破产清算制度，而且包括以挽救债务人、避免破产为目的的重整、和解等法律制度破产清算是破产法的基本制度，它与相关的民事执行制度相比，具有也下特征：1民事执行程序中的债务人通常具有清偿能力，但拒不履行义务，所以需要强制执行。而破产程序中的债务人已无清偿能力，不能对债权人履行全部义务，故须以破产方式公

2、平解决债务清偿问题。在民事执行中，强调债务人自动履行和债权人主动行使权利，而在破产程序中，因个别债权人的单独执行或债务人对个别债权人的自动履行违背对全体债权人公平清偿的原则，反为法律所禁止。2民事执行是为申请执行的个别债权人的利益进行的，破产清算则是为全体债权人的利益进行，前者的目的只为债的个别清偿，而后者则更强调清偿在债权人间的公平，解决多数债权人之间因债务人财产不足清偿而发生的矛盾。3破产是对债务人财产法律关系的全面清算与执行，破产宣告后，破产人为企业法人的，将终结其商事经营活动，并使其丧失民事主体资格。而民事执行的范围则仅限于与所执行债务相关的财产，且不涉及民事主体资格问题。此外，民事执

3、行的对象范围广泛，既包括对财产的执行，也包括对行为的执行，而破产程序中执行的对象仅为财产。另一方面破产制度与民事执行制度又有着密切的关系。两者都是依法进行的、以实现债权为目的的具有执行性质的程序，其最初产生原因与设置目的主要是为了保护债权人利益，在许多具体程序规定上两者也有相通之处。所以，企业破产法第四条规定：“破产案件审理程序，本法没有规定的，适用民事诉讼法的有关规定。”（二）破产法的概念与特征破产法是规定在债务人丧失清偿能力时，法院强制对其全部财产进行清算分配，公平清偿债权人，或通过债务人与债权人会议达成的和解协议清偿债务，或进行企业重整，避免债务人破产的法律规范的总称。破产法有广义和狭义

4、之分。狭义的破产法特指破产法典，如我国于2006年8月27日通过的企业破产法；广义的破产法则还包括其他有关破产的法律、法规、行政规章、司法解释及散见于其他立法中的调整破产关系的法律规范，如商业银行法、保险法、公司法、合伙企业法等立法中有关破产的规定。现代意义上的破产法均由破产清算制度与挽救债务人的和解、重整制度两方面的法律构成。有的国家的立法将这些法律规定在同一部法典之中，如我国；有的国家则对之分别立法，如日本。破产法是集实体与程序内容合一的综合性法律，主要调整债务人丧失清偿能力时对债务的公平清偿即执行问题，以及对债务人的挽救问题，对当事人间的实体权利义务争议（如债的存在与数额等）则应在破产程

5、序之外通过民事诉讼、仲裁等方式解决。破产法不具备解决民事权利义务争议，保障当事人诉讼权利的各项制度。破产法的基本制度主要源于民事债权和民事执行制度，并根据破产程序的特点对当事人的权利、义务予以必要的扩张或限制，同时遵循经济法的理念，兼顾对社会利益的维护。破产法的社会涉及面甚广，不仅民法、民事诉讼法与之相关，企业法、公司法、劳动法、社会保险法乃至刑法、行政法等都与之有密切联系。破产法的实施需要依靠相关法律及配套社会制度的保障，单靠一部破产法是难以广泛实施并发挥其应有之社会调整功能的。（三）我国破产立法概况1986年12月2日，第六届全国人大常委会第十八次会议通过了中华人民共和国企业破产法（试行）

6、（下称旧破产法）。该法适用于全民所有制企业，自全民所有制工业企业法实施满3个月之日即1988年11月1日起试行。此后，最高人民法院于1991年11月7日发布了关于贯彻执行（中华人民共和国企业破产法（试行）若干问题的意见。1991年4月9日，第七届全国人大第四次会议通过中华人民共和国民事诉讼泫。其第二编第十九章规定“企业法人破产还债程序”，适用于非全民所有制的企业法人。至此，所有法人型企业均被纳入破产法的调整体系。2002年7月18日，最高人民法院发布关于审理企业破产案件若干问题的规定，全面规定了破产法的适用问题。此外，最高人民法院还就企业破产案件审理的有关具体问题发布了一些司法解释文件。为促进

7、国有企业的破产试行工作，国务院于l994年10月25日发布关于在若干城市试行国有企业破产有关问题的通知，对试点城市中破产企业职工的安置、破产财产（包括土地使用权）的处置、银行贷款损失的处理等破产法实施中的难点问题作出规定。特别指出，破产企业的所有财产包括担保物均可优先清偿职工债权与职工安置费用，由此形成政策性破产制度。l997年3月2日，国务院发布关于在若干城市试行国有企业兼并破产和职工再就业有关问题的补充通知。国务院有关部委还就政策性破产制定了一些行政规章。 旧破产法对经济体制改革与市场经济建设起到重要的促进作用，但因受立法时社会条件的局限，存在很多问题，已难以适应社会需要。1994年3月，

8、第八届全国人大财经委员会根据第八届全国人大常委会立法规划开始组织新破产法的起草工作。2006年8月27日，第十届全国人大常委会第23次会议通过了中华人民共和国企业破产法（下称企业破产法），自2007年6月1日起施行，旧破产法同时废止。根据2007年10月28日第十届全国人大常委会第30次会议关于修改中华人民共和国民事诉讼法的决定，删除原法第十九章“企业法人破产还债程序”，破产问题统一由新破产法调整。新破产法出台后，最高人民法院陆续制定了关于管理人指定及报酬确定、新旧破产法衔接以及法律适用等方面的司法解释。二、破产法的立法宗旨与调整作用（一）破产法的立法宗旨企业破产法第一条规定：“为规范企业破产

9、程序，公平清理债权债务，保护债权人和债务人的合法权益，维护社会主义市场经济秩序，制定本法”。企业破产法在立法宗旨上进行了以下革新：第一，明确破产法的特定社会调整目标，区分其直接社会调整作用与间接社会影响的关系；第二，区分破产法与劳动法、社会保障法等相关立法间不同的调整范围，将不属于破产法调整的破产企业职工的救济安置等社会问题交由萁他立法调整，从理论和实践上为破产法的实施扫除社会障碍；第三，排除政府的不当行政干预，避免因行政利益的影响而歪曲破产法的实施，同时强调政府必须履行提供充分社会保障、安置失业职工等职责，保障破产法的顺利实施。（二）破产法的调整作用破产法的直接调整作用，是通过其特有的调整手

10、段保障债务关系在债务人丧失清偿能力时的最终公平实现，避免具有挽救希望与价值的债务人破产，维护债权人和债务人的合法权益，维护社会利益与正常经济秩序。 对债务关系的保护，是维系商品交换正常进行、保障市场经济秩序的决定性因素。在债务人有清偿能力而不履行债务或对债务有争议时，通过民事债权制度和民事诉讼与执行制度便可以保障债的确认与履行。但在债务人丧失清偿能力时，由于其已无足够的财产还清所有债务，多数人的债权在其不足清偿的有限财产上发生竞合，使原来仅存在于债权人与债务人之间的清偿矛盾，进一步扩展到了多数债权人之间。这时如仍允许债务人对个别债权人主动还债，或允许债权人以强制执行方式实现债权，那么先获偿还或

11、先得执行的债权人可能获得全额清偿，而其他债权人则可能分文不获，造成同等权利的债权却得不到同等清偿的不公平现象。所以，当债务人丧失清偿能力时，就必须有一种与原有的民事债权制度和民事执行制度不同的特别法律制度进行调整，这就是破产法。 破产法在调整债务关系的同时，对市场经济必然会产生广泛的间接社会影响。它可以进一步完善市场经济优胜劣汰的竞争机制，利用破产压力促进企业提高经济效益；通过破产与重整等制度，优化社会资源的配置、调整产业产品结构等。 在破产法的历史发展过程中，各国在破产清算制度之外又逐步设置免责等制度维护债务人的正当权益，并通过设置和解、重整制度预防破产发生，进而维护社会利益，实现破产法更为

12、广泛的社会调整机制。三、破产法的适用范围（一）破产法的主体适用范围 根据企业破产法第二条规定，其主体适用范围是所有的企业法人。同时，该法第一百三十五条规定：“其他法律规定企业法人以外的组织的清算，属于破产清算的，参照适用本法规定的程序”，适当扩大了破产法的适用范围，以适应市场经济之调整需要。目前，根据其他法律规定，可以参照适用破产法的主体主要是合伙企业、农民专业合作社等。根据最高人民法院制定并于2010年l2月31日施行的关于对资不抵债无法继续办学被终止的民办学校如何组织清算问题的批复，资不抵债的民办学校的清算，参照适用企业破产法规定的程序进行。（二）企业破产法的地域适用范围企业破产法的地域适

13、用范围主要是指破产程序的域外效力问题，即一国的破产程序对位于其他国家的破产人财产是否有效。破产程序的域外效力发生于跨境破产的情况。跨境破产又称国际破产、越界破产，是指同时涉及本国与外国因素的破产程序。通常，影响跨国破产形成的因素，主要是债务人的财产位于两个以上的国家。关于破产程序的域外效力，在立法上主要有两种理论。一种是属地主义，主张破产程序的效力仅及于本国国内，只有破产人在该国内的财产属于破产财产。另一种为普及主义，认为破产制度设立的目的，在于一次性公平解决破产人全部债务清偿问题，所以玻产程序的效力应及于破产人在国内外的全部财产。两种立法主义各有利弊，当今世界各国的破产法很少有绝对采取某一种

14、主义，大多采取一些变通措施解决实际问题。有的国家对外国破产程序视同外国裁判，按照相应的法律程序个案处理，在一定条件下承认其全部或部分效力。有的国家采取缔结条约的方法，承认缔约方破产程序在本国具有相应的法律效力。还有一些国家在本国立法中采纳联合国贸易法委员会跨国界破产示范法，通过全球立法统一化的方式解决跨境破产问题。目前，适当承认外国破产程序的效力已成为各国的立法趋势。：我国企业破产法采取了有限制的普及主义原则，其第五条规定：“依照本法开始的破产程序，对债务人在中华人民共和国领域外的财产发生效力。对外国法院作出的发生法律效力的破产案件的判决、裁定，涉及债务人在中华人民共和国领域内的财产，申请或者

15、请求人民法院承认和执行的，人民法院依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约，或者按照互惠原则进行审查，认为不违反中华人民共和国法律的基本原则，不损害国家主权、安全和社会公共利益，不损害中华人民共和国领域内债权人的合法权益的，裁定承认和执行。”（三）企业破产法的适用时间企业破产法第一百三十六条规定：“本法自2007年6月1日起施行，中华人民共和国企业破产法（试行）同时废止。”第二节 破产申请与受理一、破产原因（一）破产原因概述破产原因，也称破产界限，指认定债务人丧失清偿能力，当事人得以提出破产申请，法院据以启动破产程序的法律事实。破产原因也是和解与重整程序开始的原因，怛重整程序开始的原因更为宽松

16、，企业法人有明显丧失清偿能力可能的，就可以依法申请重整。 各国立法规定破产原因的方式主要有列举主义与概括主义。前者列举规定表明债务人丧失清偿能力的各种具体行为，实施行为之一者即视为发生破产原因。后者则对破产原因从法学理论上作抽象规定，通常用于概括规定破产原因的概念有不能清偿（到期债务）、资产不足以清偿全部债务（即资不抵债）以及停止支付。我国立法采取概括主义。所谓不能清偿，是指债务人对请求偿还的到期债务，因丧失清偿能力而持续无法偿还的客观财产状况。这里的到期债务是指已到偿还期限、提出清偿要求、无合理争议或已生效法律文书确定的债务。不能清偿在法律上的着眼点是债务关系能否正常维持。资不抵债是指债务人

17、的资产不足以清偿全部债务，其着眼点是资债比例关系及因此产生的清偿风险。在考察债务人的偿还能力时仅以实有财产为限，不考虑信用、能力等其他偿还因素；计算债务数额时，不考虑是否到期，均纳入总额之内。债务人在资不抵债时，如到期债务数额不大，并不一定不能清偿，而且还存在以资产之外的信用、能力方式还债的可能。另一方面，在债务人资产超过负债时，也可能因资产结构不合理无法变现，对到期债务缺乏现实支付能力而持续无法清偿。所以，两者对破产界限的认定是有区别的。停止支付是指债务人以其行为向债权人作出不能支付债务的主观意思表示。停止支付包括以明示、默示表示的各种行为，既包括债务人以书面或口头表示无力还债，也包括欠债不

18、还却转移财产、停业关店，逃亡、隐匿，票据被拒付等情况。多数采用概括主义的国家以不能清偿作为对所有破产主体普遍适用的一般破产原因，而以资不抵债作为对特定主体主动申请破产的特殊破产原因，以防止其在资不抵债的情况下仍不适当地扩张债务，损害债权人利益。这里的特定主体是指资合法人、清算中法人、遗产等仅以有限财产为清偿保证、无人对其债务负无限责任的主体。同时，停止支付可推定为不能清偿，以解决债权人申请破产时对债务人财产状况履行举证责任困难的问题。此外，对债务人丧失清偿能力的认定，不以其他对其债务负有清偿义务者（如连带责任人、担保人）也不能代为清偿为条件。只要债务人本人不能清偿到期债务即为丧失清偻能力，其他

19、人对其负债的连带责任、担保责任，不能视为债务人的清偿能力或其延伸。（二）企业破产法之破产原因规定分析根据企业破产法第二条的规定，破产原因是企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力。据此规定；破产原因可以分为两种情况：第一，债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务，主要适用于债务人提出破产申请且其资不抵债情况通过形式审查即可判断的案件。第二，债务人不能清偿到期债务，并且明显缺乏清偿能力，主要适用于债权人提出破产申请和债务人提出破产申请但其资不抵债状况通过形式审查不易判断的案件。所谓“明显缺乏清偿能力”，主要起到与停止支付相同的作用，即可据此推定债务人不能

20、清偿。当债权人经人民法院强制执行仍不能得到清偿，或债务人作为被执行人在其他执行案件中不能清偿债务时，如无反证，均可认定债务人丧失清偿能力，发生破产原因，法院应当依法受理破产案件。与之相应，企业破产法第七条规定，只要债务人不能清偿到期债务，无需考虑资不抵债问题，债权人就可以向人民法院提出破产申请。二、破产申请的提出企业破产法将当事人提起破产清算、和解与重整这三个程序的申请绕一规定于一个章节之中。（一）提出破产申请的当事人根据法律规定，债务人发生破产原因，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。企业法人已解散

21、但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清责任的人应当向人民法院申请破产清算。公司法第一百八十八条第一款也规定：“清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当依法向人民法院申请宣告破产。”但最高人民法院关于适用（中华人民共和国公司法）若干问题的规定（二）第十七条规定有一变通简易程序，该条指出：“人民法院指定的清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单时，发现公司财产不足清偿债务的，可以与债权人协商制作有关债务清偿方案。债务清偿方案经全体债权人确认且不损害其他利害关系人利益的，人民法院可依清算组的申请裁定予以认可。清算组依据该清偿方案清偿债

22、务后，应当向人民法院申请裁定终结清算程序。债权人对债务清偿方案不予确认或者人民法院不予认可的，清算组应当依法向人民法院申请宣告破产。”此外，根据企业破产法第一百三十四条规定：“商业银行、证券公司、保险公司等金融机构有本法第二条规定情形的，国务院金融监督管理机构可以向人民法院提出对该金融机构进行重整或者破产清算的申请。国务院金融监督管理机构依法对出现重大经营风险的金融机构采取接管、托管等措施的，可以向人民法院申请申止以该金融机构为被告或者被执行人的民事诉讼程序或者执行程序。”破产企业的职工作为债权人也可以申请债务人企业破产，但为慎重起见，职工提出破产申请应经职工代表大会或者全体职工2/3以上多数

23、同意。（二）破产案件的管辖当事人的申请应向对破产案件有管辖权的人民法院提出。企业破产法规定，破产案件的地域管辖由债务人住所地人民法院管辖。债务人住所地指债务人的主要办事机构所在地。但立法对级别管辖未作规定，留待最高人民法院通过司法解释解决。根据最高人民法院对旧破产法的司法解释规定，破产案件的级别管辖依破产企业的工商登记情况确定。基层人民法院一般管辖县、县级市或者区的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件；中级人民法院一般管辖地区、地级市（含本级）以上的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件；纳入国家计划调整的国有企业破产案件即政策性破产，由中级人民法院管辖。上级人民法院审理下级人民法院管辖的企

24、业破产案件，或者将本院管辖的企业破产案件移交下级人民法院审理，以及下级人民法院需要将自己管辖的企业破产案件交由上级人民法院审理的，依照民事诉讼法第三十九条的规定办理；省、自治区、直辖市范围内因特殊情况需对个剐企业破产案件的地域管辖作调整的，须经共同上级人民法院批准。金融机构、上市公司破产案件或者具有重大影响、法律关系复杂的破产案件，则应由中级人民法院管辖。当事人向人民法院提出破产申请，应当提交破产申请书和有关证据。破产申请书应当载明下列事项：(1)申请人、被申请人的基本情况；(2)申请目的；(3)申请的事实和理由；(4)人民法院认为应当载明的其他事项。债务人提出申请的，还应当向人民法院提交财产

25、状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告、职工安置预案以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。由于企业在破产后既无能力也无义务安置职工，所以要求提交的“职工安置预案”实际应由地方政府有关部门制定。债务人为国有企业的，因可能涉及职工身份转换等历史遗留问题，职工安置预案应列明拟安置职工基本情况、安置障碍及主要解决方案、稳定因素评估及主要应对措施等。债务人为非国有企业的，职工安置预案应列明劳动关系解除后依法应对职工的补偿方案，但并不要求企业解决安置资金等问题。在人民法院受理破产申请前，申请人可以请求撤回申请。三、破产申请的受理债权人提出破产申请的，人民法院应当自收到申请之日起5日内通知债务

26、人。通知中应告知债务人不得转移资产、逃避债务，不得进行任何有碍于公平清偿的行为，否则将追究其法律责任。债务人对债权人提出的破产申请有异议的，应当自收到人民法院的通知之日起7日内向人民法院提出，并提交相关的证据材料。人民法院认为有必要的，可以组织债权人与债务人进行听证，听证会期间不计入法定期间。人民法院应当自异议期满之日起10日内裁定是否受理。除上述情形外，人民法院应当自收到破产申请之日起15日内裁定是否受理。有特殊情况需要延长受理案件期限的，经上一级人民法院批准，可以延长15日，人民法院裁定受理破产申请的，应当将裁定自作出之日起5日内送达申请人。债权人提出申请的，人民法院应当自裁定作出之日起5

27、日内送达债务人。债务人应当自裁定送达之日起15日内，向人民法院提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。债务人违反法律规定，拒不向人民法院提交或者提交不真实的上述文件与情况说明的，人民法院可以对直接责任人员依法处以罚款。根据最高人民法院2008年8月7日颁布的关于债权人对人员下落不明或者财产状况不清的债务人申请破产清算案件如何处理的批复规定，债权人对人员下落不明或者财产状况不清的债务人申请破产清算，符合企业破产法规定的，人民法院应依法予以受理。债务人能否依据企业破产法第十一条第二款的规定向人民法院提交财产状况说明、债权债务清册等相关材料，

28、不影响对债权人申请的受理。此外，债权人申请动机不纯和债务人存在逃债行为也不是拒绝受理案件的理由，应否受理破产案件的关键是债务人是否发生破产原因。通过对破产案件的受理，可以由管理人行使撤销权，更有利于追回隐匿、转移或下落不明的财产，打击债务人的逃债行为，维护债权人权益。最离人民法院在2009年6月12日颁布的关于正确审理企业破产案件为维护市场经济秩序提供司法保障若干问题的意见中也指出，“对于已经出现破产原因的企业，人民法院要依法受理符合条件的破产清算申请，通过破产清算程序使其从市场中有序退出。对于虽有借破产逃废债务可能但符合破产清算申请受理条件的非诚信企业，也要将其纳入到法定的破产清算程序中，通

29、过撤销和否定其不当处置财产行为，以及追究出资人等相关主体责任的方式，使其借破产逃废债务的目的落空，剥夺其市场主体资格。对债权人申请债务人破产清算的，人民法院审查的重点是债务人是否不能清偿到期债务，而不能以债权人无法提交债务人财产状况说明等为由，不受理债权人的申请。”“人民法院在理债务人人员下落不明或财产状况不清的破产案件时，要从充分保障债权人合法利益的角度出发，在对债务人的法定代表人、财务管理人员、其他经营管理人员，以及出资人等进行释明，或者采取相应罚款、训诫、拘留等强制措施后，债务人仍不向人民法院提交有关材料或者不提交全部材料，影响清算顺利进行的，人民法院就现有财产对已知债权进行公平清偿并裁

30、定终结清算程序后，应当告知债权人可以另行提起诉讼要求有责任有限责任公司股东、股份有限公司董事、控股股东，以及实际控制人等清算义务人对债务人的债务承担清偿责任。”人民法院裁定不受理破产申请的，应当将裁定自作出之日起5日内送达申请人并说明理由。申请人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。人民法院受理破产申请后至破产宣告前，经审查发现债务人未发生破产原因的，可以裁定驳回申请。申请人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。人民法院裁定受理破产申请的应当同时指定管理人，并在裁定受理破产申请之日起25日内通知已知债权人，并予以公告。通知和公告应当载

31、明下列事项：(1)申请人、被申请人的名称或者姓名；(2)人民法院受理破产申请的时间；(3)申报债权的期限、地点和注意事项；(4)管理人的名称或者姓名及其处理事务的地址；(5)债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产的要求；(6)第一次债权人会议召开的时间和地点；(7)人民法院认为应当通知和公告的其他事项。为保证破产程序顺利进行，自人民法院受理破产申请的裁定送达债务人之日起至破产程序终结之日，债务人的有关人员承担下列义务：(1)妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料；(2)根据人民法院、管理人的要求进行工作，并如实回答询问；(3)列席债权人会议并如实回答债权人的询

32、问；(4)未经人民法院许可，不得离开住所地； (5)不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员。所谓债务人的有关人员指企业的法定代表人；经人民法院决定，可以包括企业的财务管理人员和其他经营管理人员。债务人的有关人员违反法律规定，擅自离开住所地的，人民法院可以予以训诫、拘留，可以依法并处罚款。为保证对仝体债权人的公平清偿，企业破产法第十六条规定：“人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。”但是，债务人以其财产向债权人提供物权担保的，其在担保物市场价值内向债权人所作的债务清偿，不受上述规定限制。因物权担保债权人享有对担保物的优先受偿权，对其债务清偿可使债务人收回担保财产，用于对所有债权人的清偿，或用于和解、重整中的继续经营活动，不会损害其他债权人的利益，不违反公平清偿原则。人民法院受理破产申请后，债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产。债务人的债务人或者财产持有人故意违反法律规定向债务人清偿债务者交付财产，使债权人受到损失的，不免除其清偿债务或者交付财产的义务。所谓故意违反法律