成人高考专升本民法讲义.docx

1、成人高考专升本民法讲义成人高考专升本民法讲义第一部分 总论第一章 民法概述一、民法的概念和意义（一）民法的概念及其理论分类民法是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。民法是我国法律体系中独立的法律部门。民法是国家重要的基本法律之一。1.广义民法与狭义民法广义民法：所有关于民事的成文法和不成文法，其中包括商法；狭义民法：专指除商法之外的民法典。2.实质意义上的民法与形式意义上的民法实质意义上的民法：调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称，包括民法典、各项民事法律、法规等。形式意义上的民法：系统编撰的民事立法，即按照一定体例编撰、以法典方式命名的民法典。3.民法典与民

2、法通则民法典：系统地把民法的各项制度编撰在一起的立法文件。传统民法典的典型形式包括：总则、物权法、债权法、亲属法、继承法，如：德国民法典。民法通则：我国制定民法典条件尚不成熟条件下民事立法的特殊形式，包括民法典的一般原则性内容。4.民法与商法民商合一的国家：民法范围涉及国家权力不直接介入的整个财产关系和人身关系领域，其含义与私法相同。民商分立的国家：商法与民法并列。商法：规定商人和商业组织的地位及其生产经营活动的法律规范。5.公法与私法公法：以政治、公共秩序、国家利益为内容，以权力为中心，以命令和服从为特点的法律；私法：以民事主体的利益为内容，以权利为核心，以平等自愿为特点的法律。其含义同广义

3、的民法。（二）民法的调整对象我国民法的调整对象是：平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间的财产关系和人身关系。1.平等主体的概念和特征任何一个独立的法律部门都有自己特定的调整对象。依据不同的调整对象，将法律分为不同的法律部门。我国民法所调整的对象是：平等主体的公民与公民之间、公民与法人之间、法人与法人之间的财产关系和人身关系。法律是调整一定社会关系的。社会关系分为纵向社会关系和横向社会关系。纵向的社会关系是隶属的社会关系。社会关系的参加者之间存在管理与被管理、领导与服从、上级和下级的关系、命令与服从的关系；横向的社会关系是平等的社会关系。参与平等社会关系的主体法律地位平等。民事法律关系的

4、设立、变更、终止，相互之间没有管理、领导、命令与服从的关系。2.平等主体之间财产关系的概念和特征平等主体的财产关系，是指主体在生产、分配、交换、消费工程中形成的具有经济内容的社会关系。包括财产所有权关系和财产的流转关系。（1）主体之间法律地位平等；（2）当事人意思表示自由；（3）等价有偿。3.平等主体之间人身关系的概念和特征平等主体之间的人身关系，是指平等主体之间发生的与人身密切联系、本身不具备直接财产内容的社会关系。包括人格权关系和身份权关系。（1）人身关系本身没有财产内容；（2）人身关系与特定的人密切联系，离开了具体的人就没有意义；（3）人身关系中权利主体所享有的权利不能转让、继承。（三）

5、民法的作用与意义1.民法所调整的平等主体之间的财产关系最基本、最大量、最核心的部分是社会主义市场经济关系；2.民法的经济基础是社会主义市场经济；3.民法是社会主义市场经济的基本法律表现形式；4.社会主义市场经济关系的主体只能是平等主体；5.社会主义市场经济关系只宜采用民事法律关系的形式；6.民法与社会主义市场经济是辨证统一的关系。二、我国民法的渊源和适用范围（一）民法渊源的概念民事法律规范的表现形式。（二）民法渊源的种类1.制定法（1）法律；（2）行政法规中的民事规范；（3）地方性法规、民族自治地方的自治条例和单行条例中的民事规范；（4）最高人民法院的司法解释。2.习惯法民事主体在长期生产、交

6、易和生活中形成的习惯，在不与法律相抵触的情况下，经国家认可后，具有民法渊源的效力。（三）民法的解释和类推适用民法解释，是对民事法律规范的确切含义、真实意旨以及所使用的概念、术语等所作的说明。根据作出民法解释的主体不同，可以分为：立法解释、司法解释、行政解释；根据作出民法解释的效力不同，可以分为：有权解释（正式解释）、无权解释（学理解释）。类推适用：在没有明确的民事法律规范可以适用的情况下，有关法律适用机关根据民法的基本精神，选择其他类似的规范来适用的活动。（四）民法的适用范围1.民法在时间上的适用范围时间效力（1）民事法律的生效：民事法律自施行之日起发生法律效力，即法律生效。法律生效的日期：发

7、布之日起生效、法律颁布以后确定的日期生效。（2）民事法律的失效：民事法律在废除时停止效力，即法律的失效。民事法律废止的情况：明令废止、新法代替旧法。（3）民事法律的溯及力：民事法律对其生效之前的行为是否适用。一般民事法律没有溯及力。2.民法在空间的适用范围民法在哪些空间领域内发生效力。（1）一般规定：民法通则第八条规定：“在中华人民共和国领域内的民事活动，适用中华人民共和国法律，法律另有规定的除外。”（2）例外规定：民法通则第一百五十一条规定：“民族自治地方的人民代表大会可以根据本法规定的原则，结合当地民族的特点，制定变通的或者补充的单行条例或者规定。自治区人民代表大会制定的，依照法律规定报全

8、国人民代表大会常务委员会批准或者备案；自治州，自治县人民代表大会制定的，报省，自治区人民代表大会常务委员会批准。”3.民法对人的适用范围民法对人的效力。中华人民共和国公民和法人在中华人民共和国领域内从事民事活动，必须遵守中华人民共和国法律；民法通则关于公民的规定，适用于在中华人民共和国领域内的外国人、无国籍人，法律另有规定的除外；享有外交特权和豁免权的外国人，与中国公民或法人发生民事纠纷的，通过外交途径解决，但其自愿向中国法院起诉的，我国人民法院有管辖权。三、我国民法的基本原则（一）民法基本原则的概念和意义1.概念对民法所调整的社会关系的基本规律的抽象和概括。是民事法律制定、实施、遵守都必须遵

9、循的基本准则。2.意义（1）法定主义与准则主义民法所反映的经济生活非常广泛、复杂，民事活动种类繁多，而且处于经常的发展变化之中，没有必要更没有可能在一部法律之中将各种民事关系包罗万象、规定无遗。（2）统帅作用民法作为基本法，其基本原则对于民法基本制度的完善、对单行法、特别法的制定和实施具有指导和统帅作用，是民事法律达到和谐、统一。（3）法治精神民法的基本原则体现了社会主义的法治精神。民法的基本原则使得民法与其他法律部门保持原则的一致和统一、和谐。（二） 我国民法的基本原则1.保护公民、法人的合法权益民法通则第五条规定：“公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。”2.当事人

10、地位平等民法通则第三条规定：“当事人在民事活动中的地位平等。”3.自愿、公平、等价有偿、诚实信用民法通则第四条规定：“民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。”4.禁止滥用权利民法通则第六条规定 民事活动必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守国家政策。民法通则第七条规定 民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。第二章、人身权的种类一、生命健康权民法通则第九十八条规定：“公民享有生命健康权”。生命健康权是生命权和健康权的统称。生命权，即自然人活着的权利。自然人以维持生命以及安全利益为内容。非经法律程序不得剥夺自然人的生命权。健康权，自然人

11、以其身体的生理机能的完整性和保持持续、稳定、良好的心理状态为内容的人格权。二、姓名权民法通则第九十九条规定：“公民享有姓名权、有权决定、使用和依照规定改变自己的姓名，禁止他人干涉、盗用、假冒。”自然人姓名权的内容是：自然人有权决定、使用和依照规定改变自己的姓名；有权禁止他人干涉、盗用、假冒。侵犯姓名权的行为即表现为干涉自然人对自己姓名的决定权、使用权和依照法律规定改变自己姓名的权利；盗用或假冒他人姓名。三、肖像权民法通则第一百条规定：“公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。肖像是通过摄影、摄像、美术创作等手段再现自然人的外部形象。自然人肖像权的内容是：1.有权拥有自己的

12、肖像；2.有权禁止他人未经许可以营利为目的使用其肖像。以其他非法目的或手段使用自然人肖像的，可以构成对自然人名誉权的侵害或人格权的侵害。侵犯肖像权的构成要件：（1）以营利为目的使用。使用他人肖像的目的在于追求营利，与实际是否获得盈利无关；（2）未经本人允许。四、名誉权名誉，是社会对一个人社会地位、贡献、人品、才能和能力等方面的社会评价。对他人的社会评价应当公正、客观，不得任意诋毁、贬低。名誉直接关系到公民的社会影响和人格尊严。民法通则第一百零一条规定：“公民、法人享有名誉权，公民的人格尊严受法律保护，禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民、法人的名誉。”名誉权，是指公民对自己的名誉享有不受他人损害的权

13、利。采用侮辱、诽谤、捏造及散布虚假的事实、捏造或传播流言蜚语等方式损害公民名誉的行为，构成对名誉权的侵害。侵犯名誉权的主要行为包括：1.侮辱：构成要件为故意行为（以侮辱他人人格为目的）；采取公然的方式进行。2.诽谤：构成要件为（1）故意以贬低他人人格为目的。诽谤不同于检举失实，以正当手段行使检举、控告的权利，即使检举、控告的事实与实际不符，以不认为是诽谤；（2）捏造虚假的事实包括编造谣言、故意传播谣言、传播道听途说的传言。行为的特点是捏造、虚构事实。不论是自己捏造，还是故意传播虚假的事实，都可以构成诽谤；（3）散布虚假的事实以一定的方式将虚假的事实传播。不同于举报或向国家有关机关的控告。向国家

14、有关机关、组织检举或汇报，不会造成虚假事实在社会上的传播，不会构成诽谤。五、隐私权隐私权是自然人重要的权利。我国立法是充分肯定和保护个人隐私权的。但是，什么是隐私权？隐私权的范围是什么？法学界及立法上并没有给出统一的回答。一般认为，隐私权具有以下特征：（1）属于个人生活的事实，如：个人的住址、纯粹个人的信息、个人的事务。（2）与社会公众生活无关，这是隐私的重要特征。保持隐私处于秘密状态，不会影响社会公众生活、影响他人权利的实施。（3）不愿让别人知道，只有本人不愿让他人知晓才是隐私。如果自愿让他人知晓，就不是隐私。侵犯隐私权行为最重要的特征既是未经本人许可散布他人隐私，使无关的人知晓他人的隐私；

15、不论故意或过失，均可以构成对他人隐私权的侵害。六、荣誉权国家和社会对那些为社会作出突出贡献，或在某些方面作出突出成绩、取得突出成绩的人给予一定荣誉，授予荣誉称号，表明国家或社会对自然人成就的肯定。荣誉称号应当依法定程序授予或撤消，不得非法剥夺或宣告无效、取消。七、亲属权1.概念亲属权，是指公民在婚姻家庭方面依法享有的身份权利。2.身份权的种类（1）婚姻自主权婚姻自主权的基本含义是：公民在缔结和解除婚姻关系时不受他人非法干涉。合法的婚姻关系受法律保护，禁止买卖、包办婚姻和其他干涉婚姻自由的行为。（2）夫妻之间的身份权缔结婚姻关系的男女成为夫妻，在婚姻关系中，夫妻互称配偶。夫妻的身份权是因为具有夫

16、妻的身份而产生的人身权利。夫妻有互相抚养和照顾的义务，有平等的共同财产的处分权，各自拥有独立的姓名权等权利义务。夫妻身份受法律保护。（3）夫妻在家庭关系中的身份权家庭是因婚姻和血缘关系而形成的共同生活单位。在家庭中，家庭成员之间形成了身份关系，享有身份权。例如：父母与子女的关系；祖父母、外祖父母与孙子女、外孙子女的关系、兄弟姐妹的关系等。家庭关系主要体现为经济上的扶养、抚养、辅助关系；财产的继承关系；家庭共同财产的支配关系。八、监护权监护权，是指公民作为监护人依法所享有的权利。父母或其他监护人对子女、其他需要监护的人享有对被监护人的管理、教育权；对被监护人财产的管理权。监护权的行使以维护和保障

17、被监护人合法权利为限，因此监护权也是义务。第三章 自然人一、自然人的概念宪法概念公民：凡具有中华人民共和国国籍的人都是中华人民共和国公民。民法概念自然人：自然人，是基于自然规律而出生的人。自然人包括本国公民，也包括外国人和无国籍人。二、自然人的民事权利能力1.民事权利能力概念和特征法律赋予公民享有民事权利、承担民事义务的资格。公民的民事权利能力是公民取得具体民事权利、承担具体民事义务的前提和可能性。公民享有具体的民事权利、承担具体的民事义务是实现民事权利能力的体现。公民的民事权利能力包括两层含义：主体资格、主体享有权利的范围。2.特征 平等性； 完全性与广泛性； 权利能力与义务能力的统一性；

18、民事权利能力实现的物质保障性； 不可转让性。3.公民民事权利能力的开始与终止（1）开始民法通则规定：公民的民事权利能力从出生时开始。（2）终止公民的民事权利能力到死亡时终止。死亡包括自然死亡、宣告死亡。三、 自然人的民事行为能力1.概念和特征公民的民事行为能力，是指公民以自己的行为取得民事权利、承担民事义务的能力。公民的民事行为能力是以意思能力为基础的，因此，公民享有民事行为能力必须以能够确切表示意志为前提。意思能力，是个人具有的自然的和精神的能力，包括认识能力和判断能力，即合理的判断力和预期力。确定公民的民事行为能力的尺度是年龄和理智是否正常。2.完全民事行为能力公民有能力以自己的行为取得和

19、行使法律所允许的任何权利和履行任何义务。（1）年满18周岁；或年满16周岁，以自己的劳动收入为主要生活来源；（2）精神健全。3.限制民事行为能力10周岁以上的未成年人；精神不健全4. 无民事行为能力不满10周岁精神病人5.民事行为能力的变更自然人因年龄、精神状态的变化而发生的变动。四、 宣告失踪与宣告死亡（一）宣告失踪和宣告死亡的要件1.宣告失踪的要件宣告失踪，是指公民因一定事由下落不明满一定期限，经利害关系人申请，人民法院宣告其为失踪人并对其财产实行代管的民事法律制度。宣告失踪必须具备以下条件：（1）必须下落不明；（2）经过利害关系人申请；（3）下落不明满二年；（4）由人民法院宣告。2.宣告

20、死亡的要件对已经离开自己住所或居所没有任何消息，并且达到一定期限的公民，经过利害关系人申请，人民法院依法宣告其死亡的法律制度。宣告死亡必须具备以下条件：（1）被宣告人下落不明；（2）一般情况下下落不明持续时间达到四年；因意外事故下落不明的，自事故发生之日起满2年；（3）由利害关系人申请；（4）人民法院依法宣告。人民法院判决宣告之日为被宣告死亡人的死亡日期。（二）宣告失踪与宣告死亡的法律后果1.宣告失踪的法律后果宣告失踪的主要意义在于对失踪人的财产进行代管和依法处理。失踪人重新出现或确知其下落，经本人或其利害关系人申请，人民法院应当撤销对他的失踪宣告。2.宣告死亡的法律后果被宣告死亡的人，其民事

21、权利能力消灭，并且产生以下法律后果：（1）被宣告死亡的人与其配偶，自死亡宣告之日解除婚姻关系；（2）被宣告死亡的人的继承人，开始继承其遗产；（3）被宣告死亡和自然死亡的时间不一致的，被宣告死亡引起的法律后果仍然有效。被宣告死亡的人重新出现或确知其没有死亡，经本人或利害关系人申请，人民法院应当撤销对他的死亡宣告。死亡宣告撤销后：配偶：未再婚的 自撤销宣告之日起 婚姻关系自行恢复已经再婚 原婚姻关系仍然解除，不得自行恢复财产：已经被他人取得的，可以要求返还；第三人依法取得的，可以不返还原物，但应由受益人给予适当补偿；依法继承的应当返还原物，或给予必要补偿子女：已经被他人依法收养的，收养关系受法律保

22、护；五、监护（一）监护的概念为保护无民事行为能力人、限制民事行为能力人的人身权利和财产权利、其他合法权利而设立的法律制度，由特定人对被监护人实施监督、管理和保护。（二）监护人的设定 法定监护（团体监护）； 指定监护； 遗嘱监护； 经主管组织同意的自愿监护；（三）监护资格1.未成年人的监护人2.精神病人的监护人（四）监护人的职责和责任（1）监护人的主要职责：1.保护被监护人的身体健康，防止其生命健康权被不法侵害；2.照顾被监护人的生活，保证被监护人在生活方面的基本需求；3.管理和保护被监护人的财产，保证其财产不受不法侵害。为被监护人的利益可以处分其财产；4.代理被监护人进行民事活动；5.对被监护

23、人进行管理和教育，保证被监护人的身心发育和成长；6.代理被监护人进行诉讼。（2）监护人的主要责任：1.对未尽监护职责时被监护人的侵权行为承担民事赔偿责任；2.对不履行监护职责而侵害被监护人利益的，承担民事责任。（五）监护的终止监护关系的终止包括监护的解除和撤销。1.监护关系的解除：被监护人取得了完全民事行为能力。2.监护关系的撤销：监护人不履行监护职责或侵害被监护人利益的。六、 证明公民身份法律文件和公民的住所1.户籍户籍是确定公民民事法律地位的最基本的法律文件。户籍主要确定以下事实：姓名及其变更、出生、住所、收养、婚姻状况、死亡或宣告死亡等，是国家实施人口管理的重要手段、制定人口和其他政策的

24、基本依据。2.居民身份证居民身份证是记载居民姓名、性别、民族、住所、出生时间等，证明公民个人身份的重要法律凭证。对居民活动和社会管理提供极大便利。3.住所住所是公民惯常居住地，是公民生活及活动的主要基地和中心场所。公民以户籍所在地为住所。公民经常居住地与户籍所在地不一致的，连续居住满一年的居所地视为住所。七、 个体工商户的概念及财产责任公民在法律允许的范围内依法经核准登记，从事工商经营的个体经济单位。个体工商户可以起字号，依法享有民事权利，承担民事义务。个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担。八、农村承包经营户的概念及财产责任农村经济组织的成员在法律允许的范围

25、内，按照承包合同的规定，从事商品经营的经济单位。农村承包经营户的财产责任与个体工商户相同。九、 个人合伙（一）合伙的概念和特征1.概念两个以上公民按照协议各自提供资金、实物、技术等条件，合伙经营、共同劳动的经济联合体。组成合伙的公民为合伙人；由合伙人组成的组织称为合伙。2.特征（1）合伙的成立以合伙协议为依据；（2）合伙人必须参加经营或劳动；（3）合伙人共同出资或提供条件；（4）合伙人共同分享利益；（5）合伙人共同承担风险。（二）合伙协议合伙人共同签订的明确合伙事务及个合伙人之间权利义务关系的协议。建立合伙应当签订书面的合伙协议。（三）合伙的财产合伙财产来源与合伙人的出资和在经营过程中的积累。

26、合伙人投入合伙的财产由合伙人共同掌管和使用；合伙在经营中积累的财产由合伙人共有；在合伙解散时，合伙财产由合伙人按照比例分配。（四）合伙的经营合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。合伙人的负责人：合伙人可以推举负责人。负责人代表合伙从事的经营活动，由全体合伙人承担连带的民事责任。（五）合伙的债务合伙人对合伙债务，对外承担无限连带责任；对内各合伙人按照合伙协议约定的比例承担。（六）入伙和退伙1.入伙合伙成立后，第三人加入合伙并取得合伙人的资格。入伙必须经过合伙人一致同意。入伙后，新合伙人与原合伙人承担相同的义务，享有相同的权利。2.退伙合伙人脱离合伙关系，丧失合伙人的资格。退

27、伙有比较严格的限制：不得在不利于合伙的时候提出退伙；不得因退伙影响合伙事务的正常开展；按照退伙时合伙的净资产分配其份额；对退伙前的债务仍然承担无限连带责任。（七）个人合伙与合伙企业的区别合伙企业：由各合伙人签订合伙协议，共同出资、合伙经营、共享利益、共担风险，并对合伙债务承担无限连带责任的营利性组织。合伙企业是具备企业性质的合伙，必须满足特定的要件及形式。第四章 法人一、法人的概念和特征1.法人的概念具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利、承担民事义务的社会组织。2.法人的特征（1）依法成立；（2）有必要的财产或经费；（3）有自己的名称、组织机构、场所；（4）能够独立承担民事责任

28、。二、法人制度的历史沿革三、法人的分类（一）公法人和私法人以是否行使国家统治权力为标准进行的划分。公法人行使国家统治权力的组织。例如：各级人民政府；私法人不行使国家统治权力的组织。例如：公司。（二）社团法人和财团法人以法人产生的基础为标准进行的划分。社团法人以一定财产为基础，由两个以上的成员集合而成立的法人。例如：工会；财团法人以提供一定的财产为基础，实现一定公益目的而取得法律上的人格的法人。例如：以捐献行为而成立的基金组织。（三）营利法人和公益法人以法人活动的目的为标准进行的划分。营利法人以营利为目的而成立的法人。例如：公司是典型的营利法人；公益法人以社会公共利益为目的而成立的法人。例如：慈善机构。（四）本国法人和外国法人依据国籍不同对法人的划分。本国法人在本国登记注册，取得本国国籍的法人；外国法人已经取得外国法人资格但未取得本国法人资格的法人。（五）企业法人与非企业法人以法人的业务活动内容为依据进行的划分。企业法人以经营活动为其业务内容的法人；非企业法人以社会管理或社会公益为业务活动内容的法人。（六）机关法人、事业单位法人、民办