关于环境法体系问题的几点思考.docx

1、关于环境法体系问题的几点思考关于环境法体系问题的几点思考 摘要：环境法体系是法律体系意义上的概念，不是立法体系意义上概念。环境法是独立的法律部门，应区别环境法概念的广义与狭义。从狭义环境法的角度来看，环境民法、环境刑法不属于环境法。环境法体系可分为基本法与具体法，其中具体法又可分为事务法和手段法。狭义环境法的确定对于规范环境法学研究，推动环境法制建设具有积极意义。 关键词：环境法；法律体系；立法体系；狭义环境法体系是环境法学的一个重要范畴 对环境法的学习和研究，从规范层面来看，就是对环境法体系的学习和研究。以往学界对此虽有不少探讨，但争议尚存。在此，本文将从我国环境法制建设和环境法学研究规范化

2、的需要出发，对与环境法体系有关的几个基础问题作一探究。 一、环境法体系的性质、概念与特征 要准确把握和界定环境法体系，我们必须首先区分两个基本的法学概念，法律体系与立法体系.一般认为，法律体系是由一个国家的全部现行法律规范分类组合为不同的法律部门而形成的有机联系的统一整体.而立法体系则是指与国家立法体制相关联的、由各个有权机关以法定权限和程序制定的各种规范性法律文件所构成的整体.虽然均为对法这一整体性事物的体系划分，但二者无论着眼点、划分旨趣、划分标准还是价值意义都是迥然不同的，不可混为一谈。 首先，法律体系是以法律部门，即在某方面（一般认为是调整对象和调整方法）具有共性的法律规范的集合为着眼

3、点进行的定义，其构成单位是民法、刑法、行政法等法律部门，以至于常被称作部门法体系.立法体系则着眼于法律文件的产生方式、表现形式和效力级别，由宪法、法律、法规、规章等构成，故又被称为法的渊源体系. 其次，法律体系是一个横向分布的结构，它与社会关系领域相联系，表明法所规制的社会领域和具体事项。立法体系则是一个纵向展开的系统，它与立法权的分配相联系，表明法的现实载体-规范性文件-的具体形式与效力次序。 再次，法律体系的确定（即法律部门划分）是一种理论活动，其标准是研究和实践的便利，依认识角度和划分标准的差异可能有不同的结果。立法体系的确定则是一种严肃的立法活动，只能由宪法、立法法等根本大法予以规定，

4、一经确定，非经法定程序，不得任意更改。 复次，法律体系的构成状况取决于法的调整范围的大小。法所调整的社会关系越广，规制的事务越多，法律部门就越多，法律体系构成也就越丰富。立法体系的结构则决定于立法权的分配状况，立法权的层次越多，规范性法律文件的种类越多，立法体系也就越复杂。 最后，二者研究的意义和目标不同。法律体系建设的重点是建设相对完备的部门法，立法体系建设的重点是创造完备的法律渊源和各种规范性法律文件。那么，所谓环境法体系应当是哪种意义上的体系呢？有学者从法律规范集合的角度界定环境法体系，认为环境法体系就是开发利用自然资源、保护改善环境的各种法律规范所组成的相互联系、相互补充、内部协调一致

5、的统一整体,似乎是一种法律体系意义上的概念。 还有学者从法律文件的角度出发，提出所谓环境法律体系，是指由一国现行的有关保护和改善环境与自然资源、防止环境污染和其他公害的各种规范性文件所组成的相互联系、相辅相成、协调一致的法律规范的统一体,又体现了一种立法体系的意味。而从他们所列举的环境法体系的具体构成来看，却又都未严格依其概念界定，而是各自混杂了不同内容的规范和不同效力级别的规范性文件。而在更多学者的论述中，把环境法体系依内容或功能分为综合法、单行法、标准、国际条约、其他部门法中的相关规定；依渊源形式和效力层级分为宪法规范、法律规范、行政法规、部门规章等，更是一个普遍做法。这样一来，环境法体系

6、实际上兼具法律体系与立法体系双重性质，效力级别则成为划分环境法体系的角度之一。这种做法是否恰当，值得商榷。 我们认为，环境法体系只能从法律体系的角度来理解，不能从立法体系角度来理解。其理由如下：首先，环境法本身就是对法律体系进行部门划分的结果，是整个法律体系的有机组成部分，其性质只能是法律体系。其次，部门法研究只能是法律体系意义上的研究。立法体系如何取决于国家根本大法的规定，是一般法理学乃至立法学的研究对象，从部门法角度几乎没有发挥的空间。环境法学对环境法体系的研究，关心的是如何使环境法的体系结构更完善以更好地解决环境问题，满足环境社会关系的调整需要，并不涉及法的产生方式与效力层级。 再次，从

7、法律体系角度来理解和推定部门法的体系构成是学界的通常做法。例如，提到民法体系，我们想到的只能是人身权法、财产权法等子部门法，以及人格权法、身份权法、物权法、债权法、亲属法、继承法等子子部门法,而不可能是民事宪法规范、民事法律规范甚至什么民事行政法规.部门法体系就是指该部门法在法律体系意义上的构成状况，至于某部门法中法律规范的不同样态和效力等级，只能被称作该部门法的渊源或形式，这已为学界所公认。环境法学也应遵循这一学术规范。 最后，法律体系是以法律部门为单位组合而成的大系统，尽管法的渊源或形式问题也很重要，几乎所有的环境法教科书都作了类似划分，在此不一一列举。如有学者认为环境法体系由宪法关于环境

8、保护的规定、环境保护基本法、环境与资源保护单行法规、环境标准、其他部门法中的环境法律规范构成。还有学者认为环境法体系的组成部分分别是宪法中的环境保护规范、综合性环境基本法、环境与资源保护单行法、国家其他法律有关环境与资源保护的规定、国务院环境与资源保护行政法规、相关司法解释、环境与资源保护规章、地方性环境法规或规章等。分别参见金瑞林：环境法学，北京大学出版社2002年版，第44页；汪劲：中国环境法原理，北京大学出版社2000年版，第69-77页。但却不是法律体系研究所要考虑的问题。实际上，法律部门概念本身就已包含了对法律规范形式多样性的考虑，在阐释或论述法律体系时不对渊源加以特别表述并不意味着

9、对渊源的忽略或遗忘。 综合以上分析，我们认为，可把环境法体系界定为为保护环境而创制的，调整因开发、利用和保护环境而发生的社会关系的法律规范系统.这一概念虽然与环境法概念类似，但二者并不等同：环境法是环境法体系的本质，环境法体系是环境法的表现形式和规范样态。相对于作为一般概念的环境法，环境法体系概念具有两重含义：对外，它强调环境法的独立性，即作为环境法这一特定法律规范系统区别于法律体系的其他构成部分-其他法律部门；对内，则强调环境法内部构成的系统性-由各子法律部门分类组合而成。 根据上述定义，可以发现环境法体系具有如下特征： 第一，环境法体系是一国法律体系的组成部分，是整个法律系统中的一个子系统

10、。第二，环境法体系由现行法律规范构成，不论渊源形式如何，一切有利于环境保护的实定法律规范都是其有机组成部分。第三，分散的环境法律规范不是直接构成环境法，而是作为环境法体系内部诸多子部门法中的一部分组合到环境法体系之中的。如何界分这些子系统并安排彼此的关系，是环境法体系内部划分的任务。第四，环境法体系的确立和完善服务于保护环境这一根本目的。不同法律规范之所以被统摄到环境法名目之下，就是因为保护环境这一共同目标。第五，环境法体系的社会基础是环境社会关系，现代环境危机所致的环境社会关系紧张是环境法诞生的前提，而随着环境问题的加剧和与之伴随的环境社会关系调整需求的增加，环境法体系也将变得更加丰富。第六

11、，环境法体系是依主观标准对客观事实作出的一种理论上的归纳，哪些法律规范可被入环境法体系，哪些不属于这一体系，取决于人们的主观认识，服务于理论研究、环保实践和司法活动便利的需要。 二、环境法体系与其他部门法体系的关系 如前所述，就其外部意义而言，环境法体系就是指环境法律部门，它与其他法律部门一起共同构成整个法律大厦。由此，环境法体系与其他部门法体系应该是彼此独立、平行并列的关系。但由于环境法与经济法、社会法等部门一样，具有新兴性和综合性,不能齐整地为传统部门划分理论所容纳，故其独立性常遭质疑。时至今日，虽然在实践上，环境法作为一个独立法律部门的存在已是无可争辩的事实；但在理论上，学界对此还有一定

12、的争议，有必要作一说明。 长期以来，由于深受大陆法系传统，尤其是苏联法学的影响，我国法学界固守部门划分的调整对象说和调整方法说,即以法律所调整的社会关系的性质及调整手段的不同作为划分法律部门的依据。依此逻辑，整个法律体系只能被划分为三个部门：调整横向的、平等主体间关系的民法、调整纵向的行政管理关系的行政法，以及调整手段独特的刑法。这种划分标准，在建国初法制稀少的特殊时期尚有其合理之处，随着改革开放和社会主义法制进程的推进，已经越来越不适应社会生活和法制建设的实际需要。 面对环境法、劳动法、社会保障法这些涉及社会领域宽广、主体多元、调整对象多样、责任方式综合、社会意义重大的新兴法律，仅以调整对象

13、或责任方式的不同难以对其作整齐划分。学者对这种机械、僵化的划分提出了质疑。经由上世纪90年代由经济法的部门独立性所引起的部门划分理论大讨论之后，那种固守教条的僵化理论已基本为学界所抛弃，法律部门划分需要更加开放的标准和更为务实的态度已成为当今学界的普遍共识。 我们认为，法律部门是理论活动的产物，是人们为了使用便利而对数量浩瀚的法律规范群作出的一种概括分类，其划分不应僵化。法律部门划分并不是求真,而是求善,即以如何更有利于法制建设和现实问题的解决，更便利于理论研究23徐祥民，巩固：关于环境法体系问题的几点思考详请参见史际春经济法的地位问题与传统法律部门划分理论批判，载杨紫煊主编经济法研究第1卷，

14、北京大学出版社2000年版，第139-162页。 如数量庞大的立法、独具特色的制度、独立的价值目标、国家学位办的认可、法学核心课程的设置等。例如我们所说的环境法，绝不仅仅指全国人大制定的法律级别的环境法律规范，而是包括各级有权立法机关制定的、具有法律效力的各种法律文件中的相关规范。我们说的水污染防治法也绝不仅仅指水污染防治法这一法律文件，也不是仅仅法律层面有关水污染防治的规定，而是囊括了从法律到规章乃至司法解释在内的各级法律文件中的相关规定。和法律适用为判准。 从这一角度来看，不仅调整对象、调整手段等客观因素为部门划分的考虑因素，像法律目的、价值功能、社会需求这样的主观因素也应被纳入考量范围。

15、在社会生活日渐丰富，社会关系日益复杂，法律调整需求日趋繁复的现代社会，主观因素在部门划分中所占的份量将越来越重。正如史际春教授所言，必须抛弃旧的框框，按主客观一致、以主观为主导的指导思想，重新来确定法律部门划分的标准。 以此来审视环境法，其部门独立性是显然的：首先，环境法有独立的立法目的。那就是保护环境。虽然在现代社会，不损害环境已经是（至少应该是）所有法律的考虑因素，以至于法律领域普遍出现绿化趋势，但其他法律部门对环境以不损害为已足式的消极保护与环境法对环境保护的直接追求存在质的差异。在其他部门法那里，环境保护只是从属于其直接目的的一种注意事项，甚至常被视为反射利益.只有环境法是专为保护环境

16、而设，以环境质量的保护、改善为直接追求的。这一目的的独特性使环境法区别于调整范围同样涉及环境、资源的民法、经济法等法律部门。 其次，环境法有自己的调整对象。即人们在开发、利用、保护和改善环境过程中形成的环境社会关系。 再次，环境法有特殊的社会需求。环境状况的恶化给人类提出了保护环境的历史任务，环境保护这种强烈而又普遍的需求催生了环境法这一新兴法律部门。除了环境法，其他任何法律部门都无法充分满足人类的环境保护需要。随着环境问题的逐步加剧，人类的环保需求愈来愈迫切，环境法作为独立法律部门也将越来越重要。 最后，环境法的调整方法具有独特性。这种独特性的表现之一，是这个法律部门使用一些特殊的调整方法，

17、如环境影响评价,移地保护、设置保护区等。表现之二，是调整方法具有明显的科学性。几乎所有有效的环境法手段都是建立在科学基础之上的。离开科学就没有完整意义上的环境法，没有科学的支持，环境法将失去有效的调整手段。表现之三，是各种调整手段具有主动性和预防性。传统法律调整手段都是对已经发生的某种结果或已经形成状态的反映，它们对于所发生的事项来说是被动的、后发的。环境法的调整则具有主动性和预防性的特点。表现之四，是调整手段的多重性及其与环境行为的伴随性。 与以刑罚为唯一手段的刑法相比，环境法的调整手段是多重的。与行政法、民法等调整手段多样的法律相比，环境法的多重调整手段又具有与环境行为相伴随的特点，即凡有

18、环境行为的地方便有环境法的调整手段；环境行为延续，环境法的调整手段便持续做功；环境行为改变，环境法的调整手段也随之改变。 三、从环境民法、环境刑法、环境行政法看环境法的外延 环境法是从传统法律部门中脱颖而出的新兴部门，是在刑法、民法等已充分发达之后才出现的。由于曾借用传统法律部门的形式，环境法难免给人以从其它法律部门夹缝中冒出的感觉和与其他法律部门彼此粘连的印象。这种粘连，经由语言的多义性被进一步放大，使对环境法的外延界定常陷于莫衷一是的境地。 这导致在环境法和其它法律部门之间划出明确界限的困难。尤其是一些介于环境法与其他部门法之间的交叉性法律规范的存在，更使得这一界分变得困难。我国台湾学者陈

19、慈阳在其着作环境法总论中曾提出了环境私法、环境民法、环境刑法、环境公法、环境行政法的划分，受到许多学者的认同。对此，我们应当如何认识？ 对这个问题，不可一概而论。由于环境法概以所谓环境民法中的环境侵权法为例，如果说它是环境法，恐怕与多数学者对环境法下的定义和列举的特征对不上号；如果说它不是，它又是诸多环境法学者研究的重大课题，甚至连环境保护法中也有关于损害赔偿的笼统规定。前注造纸厂的建设是调整手段随环境行为而变的例子，而环境信息公开则是调整手段与环境行为同步、持续的例子。 我国民法通则规定了十种民事责任方式，而行政法也具有多种调整手段，比如罚款、拘留、发放许可证、吊销营业执照、收费等等。比如建

20、立造纸厂，首先要进行环境影响评价，之后要遵循三同时.在过了这两道关之后，造纸厂的建设和生产并非从此一路绿灯。它的排污活动有时须以缴纳排污费（第三种调整方法）为条件；有时还须先购买排污权（第四种调整方法）才能排污。 如果排放污水达不到国家规定的标准，还可能受到罚款（第五种调整方法）、限制整改（第六种调整方法）、停业整顿（第七种调整方法）等的处理。不管是各种环境标准，还是排污总量控制制度；是环境影响评价，还是保护区的设立；是为恢复渔业资源而采取的伏期休渔，还是为恢复和保持水体化学的、物理的和生物方面的完整性而采取的开发必要的技术、实施非点源污染控制计划、禁止排放达到毒害数量的有毒污染物等，都以科学

21、为依据。如民法的目的在于保护个人权利，经济法的目的在于经济健康发展，刑法的目的在于惩罚和预防犯罪。念本身存在广义与狭义、使用与界定、历史与现代、应然与实然等诸方面的问题，在作出判断之前，必须要首先区别所使用的环境法的性质和层次。 广义的环境法，指一切涉及环境因素、与环境保护相关的法律规范。日常生活中通常使用的环境法概念，如古代社会的环境法、民法中的环境法等，就是这种意义上的概念。这种概念的形成和使用有其历史合理性。因为在环境问题成为普遍社会问题之前，通过民法、刑法等传统部门法来解决涉及环境因素的法律争议是一个惯常做法。由于目前学界通常把这些法律规范归于环境法中，所以广义的环境法也是一种实然概念

22、。以广义环境法的角度观之，所谓环境民法、环境刑法、环境行政法当然属于环境法，甚至劳动法、社会保障法、产品质量法等法律部门中涉及环境的条款也可被纳入环境法之列。 很显然，这样的环境法，是一个几乎无所不包的庞大体系。而这样庞大的、无所不包的体系，无论对于理论研究，还是法制建设都是不利的。因为它太过庞杂，很难总结、归纳出可共同适用的指导思想和具有普遍意义的范畴、原则和制度，并不可避免地导致环境法理论的杂乱与脱节。例如，多数学者把环境民法、环境刑法纳入环境法范畴，可是其对环境法的定义和列举的特征却与环境民法、环境刑法相差甚远。又如，他们所归纳的环境法基本原则，对于环境民法、环境刑法难以适用；再如，尽管

23、他们在总论里对环境法体系作出了环境宪法、环境民法、环境刑法之类的理论划分，但分论实际采用的体系却基本与之无关。 必须认识到，尽管通过传统法的扩展和创新可以部分地、间接地解决环境问题，但其局限性也是显然的。随着环境问题的日益严重和环境保护法律调整的专业化发展，一种以保护环境为直接目的，以维护环境公益为价值取向，以环境质量的维持和改善为直接着眼点，以更加灵活和更贴近环境要求的科学方法为基本手段的法律规范群逐渐形成，并渐成规模。这就是狭义的环境法。这种意义上的环境法，虽然与传统部门法中有关环境的特别法同有环保之名，但无论价值理念、基本原则还是方式手段、环保实效上都有根本不同。也正是由于这些法律规范的

24、存在，环境法与其他部门法的界分才有必要，环境法也才有了独立存在的可能。 与广义环境法概念的使用相比，狭义环境法首先是界定的概念。无论学者们实际使用的环境法的外延有多远，他们对环境法的定义都是以狭义环境法为参照作出的，他们所概括的环境法特征也只能是狭义环境法的特征，而不是环境民法、环境刑法的特征。其次是现代的概念，是现代社会有关环境保护的法律规范发达到一定程度之后才出现的。最后是应然的概念，是从有利于规范环境法学研究，有利于理论与实际相统一，有利于推动环境法制建设的角度出发而应当采取的概念。只有这种意义上的环境法，才是具有部门独立性、符合环境社会关系的调整需要，需要环境法学者运用独特原理、视角和

25、方法加以研究的真正意义上的环境法。 从狭义环境法的角度来看，环境民法、环境刑法不是环境法。所谓环境民法，不过是涉及环境的民法规范，其与现代意义上的环境法各方面旨趣均相差甚远。虽然环境侵权及其损害赔偿问题十分重要，但这一问题通过传统民法的扩展就可以解决，根本不是需要具有新兴性的环境法25徐祥民，巩固：关于环境法体系问题的几点思考于环境私法以当事人个人权益维护为着眼点的环境侵权救济与环境法以公众环境利益维护为着眼点的环境损害救济的区别，可参见徐祥民、巩固：环境损害中的损害及其防治探析-兼论环境法的特征，载社会科学战线2007年第5期。即对环境法的概念界定与环境法的实际内容相一致，避免出现像环境侵权

26、法这样不具备环境法的基本特征，却被归结为环境法体系组成部分的不一致性。即通过社会主体的自发使用而形成，非刻意界定所产生。 对于狭义环境法的存在及其作为环境法核心的地位，即使广义环境法论者也无法否认。如陈慈阳先生即认为环境法作为一独立法领域之规范，其核心领域为自然保育与污染防治，并以此核心为基础，慢慢扩充为涵盖与环境相关之法规范。其并列举文化资产保存、野生动物保育、国家公园保护、海洋海岸保护以及水污染防治废弃物污染防治等核心法规。参见陈慈阳：环境法总论，中国政法大学出版社2003年版，第56页。 关于环境法与环境公益的关系，可参见巩固：公众环境利益：环境保护法的核心范畴与完善重点，载2007年环

27、境法年会论文集，0-40页。大陆环境法教科书的分论部分无一例外都是按污染防治法、自然资源法等子部门法形式划分环境法体系并予以具体阐述的。而即使台湾学者陈慈阳先生的着作，虽然以大量篇幅论述宪法、环境行政法、环境私法、环境刑法作为环境法体系的组成部分，但在引介德国环境法体系和对环境法体系进行展望时，也都是按子部门法的构成来进行的，前述划分与具体部分之间缺乏联系。 可参见陈慈阳：环境法总论，中国政法大学出版社2003年版，第49-81页，第82-167页。所操心的问题。对此，陈慈阳先生说的很清楚，环境损害受害人之求偿与救济，系民事法学体系所必须面对的基本课题之一。 要言之，探讨究应如何构筑民事法理论

28、、制订法律及运作审判实务，以保护存在于社会弱势之环境受害人，确实调整一般居、住民与企业之间所存结构上利益冲突、势力优劣之过大差距，始能合理解决其相关问题，此为民事法上之重要事项，值得关心以为问题之整理，穷究心力以寻契机. 环境刑法也是如此。虽然环境刑法中引起刑事责任的原因行为具有环境性，但并不能因此将之视为环境法。因为环境刑法对环境保护的追求仍是服从于预防和惩罚犯罪这一根本目的，并且只能是通过事后惩罚的方式间接追求，无法通过积极措施主动实现环境保护。更何况，严格追究起来，任何刑事责任的原因行为都有可追溯于其他部门法的违法性，如以此来划分法律部门，那么刑法将被肢解不在。实际上，所谓环境刑法，与所

29、谓经济刑法概念一样，只是对内容具有某种特殊共性的刑法规范的一种归类，是刑法体系内部的一种划分，不涉及环境法体系问题。 至于环境行政法，则另当别论。由于环境问题具有公益性，对环境的保护归根结底是对公众环境利益这样一种公共利益的保护；同时由于环境具有生态整体性，只能从整体着眼、全盘规划。所以在现代社会，环境保护主要是靠政府环境职责的履行和公众对环境公共事务的知情、参与、监督、诉讼来实现，大量的环境法规范都是围绕这些方面展开的，并因之具有相当程度的行政法性质，这一点是无可否认的。但是需要注意的是，环境法所借用的，只是行政法的手段和形式；其在精神理念、价值目标、调整范围、适用对象上都具有与传统行政法所

30、不同的独特特征。当这种与传统行政法有着明显区别的特殊规范的数量累积到可以自立门户的程度之后，再将其视为行政法体系的一部分就不再合适了。 我们认为，在法所调整的社会关系越来越丰富，不同类型的法律规范数量越来越庞大的现代社会，法律部门划分宜细不宜粗.如果仅以法律规范的环境性来定义环境法，形成一个无所不包的庞大环境法体系，无论对于环境法学研究，还是环境法制实践都无所助益。在环境问题的重要性和迫切性越来越突出，环境保护的整体性和预防性越来越普遍，环境治理的技术性和专业化越来越发达的今天，狭义上的环境法将成为环境保护的主力，并因而成为环境法学研究的重点。环境法学所使用的环境法概念，以限定为狭义层面为宜。

31、 四、环境法体系的内部结构 对于环境法体系的内部结构，学界有不同的看法。一般认为，环境法分为污染防治法和资源保护法两大部分；有学者提出环境法体系的三位一体说，即污染防治法、自然资源法、生态保护法；还有学者在三者之外又加上防灾减灾法。这些划分都是按照环境法的保护对象和调整事务范围来进行的，其结构的扩展反映了环境法体系不断壮大的过程，有其合理性。但这些划分又存在一定局限性，与环境法的现状和未来发展要求都有一定距离。 笔者认为，环境法体系首先可分为环境基本法和具体环境法。环境基本法相当于环境法领域的宪法,它对环境保护的一般事宜作出原则性规定，包括政府、公民的基本环境权力（利）、义务与责任，环境保护的基本目标和原则，纳入法律范围的环境事务的种类与范围，环境管理的组织结构、职能划分和基本制度，环境争议的解决方式和措施等，为一国环境法体系奠定基本框架。我国环境保护法、美国国家环境政策法、日本环境基本法就属于这一范畴。 具体环境法则是规制环境保护的某一具体领域或特定事项的法律规范的集合，从数量上看，它是环境法的主体部分。我们通常所说的环境法体系的内部结构，主要是指具体环境法部分的构成状况。从研究的便利出发，可把具体环境法分为两部分，一是事务法系统，一是手段法系统。事务是指法